法 律 方 法ppt课件.pptVIP

法 律 方 法 余军 第一讲 什么是法律方法 一、法律方法的涵义 1、从两个案件谈起 许霆案： “盗窃金融机构罪” 争点（1）许霆的行为是否构成“盗窃”？ (2) 量刑是否过重？ “一夜情”是否属于“卖淫嫖娼”案件： 《治安管理处罚法》：卖淫嫖娼，可处以15日拘留或5000元罚款 涉及两个关键问题： 其一，法官如何解释法律？（司法三段论之大前提） 如：刑法第264条规定的“盗窃金融机构”之构成要件？“盗窃”之构成？“金融机构”的界定？ 如何理解《治安管理处罚法》规定的“卖淫嫖娼”行为？ 其二，如何认定个案事实？（司法三段论之小前提） 如：许霆的行为是属于盗窃？还是“不当得利”？ 美国“电子游戏性交易案件” 两者之间“目光往返流转”的特征：（思维特征） 解释法律必须结合个案事实；认定事实必须以法律规范为基础 2、法律方法的涵义 在法律适用中（司法适用和行政适用），如何将抽象的、一般的、普适的法律条文适用于具体个案之中，并得出裁判的过程中所涉及的方法，包括： 解释法律的方法、认定事实的方法，漏洞填补的方法。 司法过程中的方法。 法律方法是一门关于法律实践的技艺。 法律人“安身立命”的根本 法科学生必须系统学习 二、法律方法的主要内容 以法官认识过程为线索：个案事实——法律规范 （一）认定事实的方法 “法律事实”——从纷繁复杂的案件事实中提取有法律意义的事实 事实是“过去发生的事件或行为”，非“客观真实”，而是——“法律真实” 用证据予以证明，“可接受的事实”——社会理性标准（打落门牙案） 证据规则的问题，证据法的研究对象 （二）法律解释的方法 1、法律解释的必要性 （1）如何形成“大前提”，任何法律条文都是抽象的。唯有结合个案事实才能取得确定意义。 日本：捕狸案 “每年的10月至次年2月底为合法捕获期” 猎户于某年2月29日将二只狐狸困于山洞中，5日后猎杀是否违法？如何解释“捕获”？ 《消费者权益保护法》：消费者是指“为生活消费需要购买产品”——知假买假为获得赔偿者是否属于消费者 （2）法律语言的抽象性、模糊性、开放性 如：法律条文中的“不确定法律概念” “显示公平”、“公共利益”（宪法中财产征收的必要条件） 《产品质量法》规定：产品质量缺陷是指危及他人人身、财产安全的“不合理危险” 放鞭炮炸瞎眼睛，鞭炮是否具有“不合理危险”？ 喝酒喝醉致死，酒是否具有不合理危险？ （3）法律的滞后性与社会生活的多变性，需要法官解释法律 西方法彦“法律一经制定，即已滞后” 如：各国法律均规定：侵犯他人名誉权者，构成侵权责任甚至刑事责任 台湾的“诽韩案”：侵犯死者名誉权是否违法？ 业主对建筑物的“冠名权”是否受法律保护 2、法律解释的具体方法 （1）文义解释 根据法律条文的字句涵义解释，以取得确定意义； 法律解释的起点，任何案件均首先考虑文义解释，若无法达成目的，才考虑其他方法； 必须清楚法律语言的日常生活意义 如：责任 任何语言的涵义均有“核心范畴”，难点在于其含义的边缘地带 如：坦克是否属于“大型交通工具”？硫酸是否属于“武器”？ 日本——偷电被判构成“盗窃财物罪”属于错判，对“财物”文义的错误解释，《民法》规定“物”必须是“有形物”；中国则未必。 （2）逻辑——体系解释 根据法律条文在法律体系中的地位、相互关系，解释其涵义 纵向关系：根据上位法的授权确定其涵义 横向关系：根据与其他位阶相同的法规范关系确定涵义 如：美国残疾老人诉州政府侵犯选举权案件 联邦宪法并未规定公民的选举权，根据宪法的民主原则 以及组织规范，法官认为选举权是必需的 美国有色人种协会诉阿拉巴马州案件 （3）目的论解释 根据法律条文的目的，解释其涵义 目的：主观目的 客观目的 主观目的：立法原意，立法者制定该条文时的目的 但往往难以确定，如200多年前的美国宪法 客观目的：根据法条在当下社会生活中的目的解释 鸦片烟灰是否属于“毒品” 目的论解释有许多具体的方法 a/扩张解释：将法条文义的核心范畴进行扩张 如将鸦片烟灰解释为“鸦片” 硫酸——武器 坦克——大型交通运输工具 b/缩限解释：将法条文义的核心范畴进行缩限 “诽谤韩愈案”：对“直系血亲”作缩限解释 39代子