3、合同订立程序.doc

第九章、合同法（总则） 一、合同的订立 1、法律适用问题：（1）有限制的意思自治，即当事人可以自己选择适用的法律，但不能违反专属原则；2）当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律；3）专属原则，即中外合资企业合同、中外合作企业合同和中外合作勘探开发自然资源的合同只能适用我国法律。 1）2）对格式条款的理解发生争议的，按照通常理解予以解释；3）对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释；格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。 （1）内容具体确定；（2）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束。在要约发生效力以前撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或与要约同时到达受要约人。撤回承诺的通知应先于承诺到达要约人或与承诺同时到达要约人才能发生效力。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。不得撤销情形：1）要约人确定了承诺期限或以其它形式表明要约不可撤销；2）受约人有理由认为要约不可撤销，并已经为履行合同作了准备工作。 承诺超期的处理：1）承诺期发出，为迟延承诺，除要约人及时通知受约人该承诺有效外，该承诺视为新要约。承诺期发出，通常情况下能够及时到达要约人，因特殊原因超过承诺期限到达的，除要约人及时通知受约人因超过期限不承认该承诺外，该承诺有效。1）拒绝要约的通知到达要约人；2）要约人依法撤销要约；3）要约已过有效期限；4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。 成立时间 成立地点 一般情况 承诺生效时 承诺生效地点，数据电文形式订立的为收件人的主营业地，无主营业地为经常居住地 明确约定采用书面形式双方签字盖章时合同成立。信件、数据电文等形式 1、法律法规规定或当事人约定采用书面形式的合同，当事人未采用书面形式、或采用书面形式但尚未签字盖章时，一方履行了合同的主要义务，另一方又接受的，合同也成立。背诚实信用原则，致使届期违约和预期违约瑕疵履行和加害履行1）继续履行合同2）补救措施3）赔偿损失4）支付违约金经营者对消费者提供的商品或服务有欺诈行为的，“退一罚一”。1）依法成立时生效。2规定应当批准、登记才生效的，办理后生效；规定应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，未办理登记手续不影响合同效力，但合同标的所有权及其它物权不能转移。商品房买卖合同的当事人约定以登记为生效条件的，从约定。但一方已经履行合同的主要义务，另一方又接受的，当事人以商品房预售合同未办理登记手续为由请求确认合同无效的，法律不予支持。3附生效条件的合同。4附生效期限的合同。1）限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后有效。但纯粹获利的合同，或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必追认即有效。2）无权代理、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义签订的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任相对人有理由相信代理人有代理权的，该代理行为有效。相对人可以催告被代理人在1个月内追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认前，善意相对人有撤销的权利。　　法定或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代理行为有效，合同成立有效。 　　无处分权的人处分他人的财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。 （1）因欺诈、胁迫而订立且损害国家利益的； （2）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的； （3）以合法形式掩盖非法目的的； （4）损害社会公共利益的； （5）违反法律、行政法规的强制性规定的。 两种免责条款无效：1）造成对方人身伤害的；2）因故意或重大过失造成对方财产损失的。当事人超越经营范围订立合同的，不因此认定为无效；但违反国家限制经营、特许经营以及禁止经营规定的除外。1）对合同内容存在重大误解的；2）在订立合同时显失公平的； 3）一方以欺诈、胁迫手段或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的，但未损害国家利益的（损害国家利益的为无效合同）。这种合同只有受损害方有权提出撤销。 合同生效后，当事人就质量、价款、履行地点、履行费用等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定；仍不能确定的，适用下列规定：订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府价的，按规定履行。给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。费用由履行义务一方负担。先履行一方当事人有确切证据证明对方有以下情形之一的，在对方未能履行合同或提供担保时，可以中止履行合同：1）经营状况严重恶化；2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；3）丧失商业信誉；4）有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。 1）