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法律方法论.ppt

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法律方法论概要

法律方法论 方法论是否发达与一个社会的制度相联系。一般来说,民主社会需要更多、更复杂的法律方法。。。。。。专制社会则不需要很多的法律方法,只需要暴力、专横以及专权者意志的表达。 宽容与妥协、排斥专断是法治的精神,因而需要运用法律方法,以形成能够被各方面人士所接受的方案。法治需要决策者有足够智慧。法学方法论就是在规则与无规则之间寻求解决问题方案的艺术与智慧。 ——陈金钊 “方法论是一个法学学派的核心。因为每一门学科都是由对象和方法构成。人们通过对具体学科中所运用的方法的一般陈述来对一门学科进行分解。” ——霍恩 参考书目 1、郑永流,法律方法阶梯(第二版)【M】,北京大学出版社,2012 2、舒国滢,法学方法问题研究【M】,中国政法大学出版社,2007 3、卡尔.拉伦兹,陈爱娥译,法学方法论【M】,商务印书馆,2005 4、卡尔.恩吉施,郑永流译,法律思维导论【M】,法律出版社,2004 5、陈金钊,法律方法教程【M】,华中科技大学出版社,2014 6、安德烈。马默,程朝阳译,解释与法律理论【M】,中国政法大学出版社,2004 法律方法常用网站 法律思想网。法学方法论专栏 中国法理网。法学方法论专栏 法律方法与法律思维网 民间法与法律方法网。法律方法论专栏 中国政法大学:王洪《法律逻辑与方法》网易公开课 目录 导言: 法律方法与法律人 第一章 认识法律方法 第二章 法律判断形成的过程 第三章 小前提的建构及方法 第四章 大前提的建构及方法(一)——有法律规定的情形 第五章 大前提的建构及方法(二)——无法律规定的情形 第六章 法律原则、一般条款和不确定概念的适用方法 第七章  作出法律结论的方法 卡尔.拉伦兹对“法学”的定义 以某个特定的、在历史中逐渐形成的法秩序为基础及界限,借以探索法律问题之答案的学问。 或以处理规范性角度下的法规范为主要任务的学问.......其关切的是实证法规范效力、规范意义的内容,以及法院判决中包含的裁判准则。 法学 法学,是指研究法律现象的知识体系,是以特定的概念、原理来探求法律问题之答案的学问。可以说,法学是一门实践知识,即通过“实践之思”获取的知识。“实践知识”(拉丁文译作Jurisprudentia),包括伦理知识、政治知识、法律知识。 法学的特点 1、法学的研究指向法律现象或法律问题 2、法学具有务实性。法学必须关注或面向社会生活,为人们社会生活的困惑、矛盾或冲突,寻找切实的法律解决方案、确立基本的原则,或为法律决定作出合理而有说服力的论证。 3、法学是反映人的经验理性的学问。 4、法学是职业性的知识体系。其语言简洁、逻辑性,是法学家运用经验理性提炼、加工、创造出来的专业用语,不用于“日常用语”。 5、法学研究价值事实,即反映人们的价值观、价值倾向和价值意义的社会事实。 法学思维与法律思维 法律思维是法律职业者的特定从业思维方式,是法律人在研究法律现象或思考、分析、解决法律问题时所持的的思考模式,或叫思维方式。 法学思维 1、法学思维是实践思维 2、法学思维是实在法为起点的思维 3、法学思维是法律问题思维(立法问题、司法问题、执法问题、守法问题、法律解释问题、法律推理问题) 4、法学思维是论证思维、说理思维 5、法学思维是评价性思维 经济学思维:“追求经济利益最大化” 伦理学思维:追求“道德至善” 政治学思维:追求“合目的性”、“权宜之计” 法学思维: 王泽鉴《法律思维与民法实例》 “在一个法治社会,法律人常自负的认为,大者能经国济世,小者能保障人权,将正义带给平民。法律人为什么有此理想,有此自信?这个问题,不难答复:因为一个人经由学习法律,通常可以获得以下能力。【1】法律知识:明了现行法制的体系、基本的法律内容、各种权利义务关系及救济程序。【2】法律思维:依循法律逻辑,以价值取向的思考、合理的论证,解释适用法律”.【3】解决争议:依法律规定,作合乎事理规划,预防争议发生于先,处理已发生的争议于后,协助建立、维护一个公平和谐的社会秩序。” 法律思维的领域 法律思维有三个关键的领域:它们是法律概念和体系的建构、法律的获取、判决的证成。 ——(德)布赫瓦尔德 立法领域:法律概念和体系的建构 司法领域:事实发现、法律的获取、判决的证成 司法领域的推理 事实推理(Factual Inference) 法律推理(Leg

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