中国传统法律文化第二讲.pptVIP

中国传统文化专题 法学院张洪林教授主讲 hlzhang@scut.edu.cn 2012.9 中国传统文化专题 第二讲 中国传统法律文化的起源和发展 一、法律文件的起源和发展的共同规律 人类法律文化的形成都是由“习惯调整文化”到“习惯法调整文化”再到“法律调整文化”的“三步曲”。 这是一个漫长的历史过程。 中国传统文化专题 二、中国传统法律文化起源的途径 中国法律的起源，具有与其他国家共同的特征，但由于中华民族赖以生存和发展的具体环境有其特点，历史传统和生活方式也与其他民族不尽相同，因而其法律形成的途径也有自身的特点。 中国传统文化专题 中国法律起源于礼和刑。礼，本是一种盛放祭祀供品的器具。在殷墟出土的商代甲骨文中，礼字作豐、 等多种形状，像用豆之类的器皿盛以双玉制成的珏。《说文解字》：“礼，履也，所以事神致福也，从示，从豐。”即礼的起源与求神祈福的祭祀习俗有关。 中国传统文化专题 最早的祭祀习俗是原始人的“图腾”崇拜，将本氏族的图腾当作神化了的祖先，供奉祭祀，祈求福佑。传说黄帝“以云纪”，炎帝“以火纪”即是如此。《礼记·礼运篇》说：“夫礼之初，始诸饮食，其燔黍捭豚，汙尊而抔饮，蒉桴而土鼓，犹若可以致其敬于鬼神。”礼最初起源于饮食供奉活动，即在石块上烤制粟米畜肉，掘地为穴作酒器并双手掬捧而饮，用土制鼓槌敲击土制鼓，古人以此来表达对鬼神的崇敬。原始人因其生产力水平极为低下，对于日月星辰、风雨雷电等自然现象和人类自身的生老病死无法解释，无法抗拒，遂产生原始的宗教迷信。 中国传统文化专题 在祭礼活动中，产生了一定的礼节仪式。这些礼节仪式不断积累，并扩大到人们社会生活中，成为规范人们行为的原始习俗。起初，人们完全是凭借着发自内心的虔诚自觉遵守的。但后来国家产生以后，统治者为了自己的利益或统治，将这些原始习俗加以改造，并赋予其神秘性与强制力，“礼”便成为维护奴隶主贵族等级统治的习惯法。 中国传统文化专题 在刑的起源上，长期流传着刑“始于兵”、“师出以律”、“兵狱同制”等说法。它表明中国古代法律最初起源于战争中的某些需要，最早的法脱胎于军事活动中产生的军法。《通典·刑·刑制》“黄帝以兵定天下，此刑之大者”及《国语·鲁语》“大刑用甲兵”的记载即说明，黄帝以来所进行的军事征服与掠夺战争就是最早的刑罚，其间所产生的军法就是最初的法律。 中国传统文化专题 《汉书·胡建传》记载有《黄帝李法》的片断内容：“壁垒已定，穿窬不由路，是谓奸人，奸人者杀。”据说“李”即“狱官名”及“法官之号，总主征伐刑戮之事”。可见，最早的法兼有军法与刑罚双重涵义，最初的法官、狱官也兼掌军事和司法两种职能。当时之所之如此，首先是由于军事活动是一种需要高度组织纪律，严格行为规范和统一行动规则的集体行为；当战争规模日益扩大时，就需要制定军法协调兵员行动。此即“师出以律”，此类军法亦即最早的法律。 中国传统文化专题 早期的军人就是平日的部落成员，将战时的军法改造适用平时，也就成为普通的法律。另一方面，无论战时或战后，都需要对敌人、俘虏及其他违法犯罪行为进行处理；故军事首长便成为最初的法官或狱官，某些军法也就是成为惩治违法行为的刑罚与刑法。此即刑“始于兵”、“兵狱同制”。当然，战争与刑罚的产生，归根结底渊源于社会经济因素。所谓刑“始于兵”，不过是说明军事活动是刑与法起源的一种直接途径。 中国传统文化专题 中国古代的早期刑罚是极其残酷的，它以摧残人的肢体或功能为主要内容。据《国语·鲁语》所载，自黄帝时代以来，即开始形成了“大刑用甲兵，其次用斧钺，中刑用刀锯，其次用钻笮，薄刑用鞭扑”的五刑制度。《尚书·吕刑》也叙述了蚩尤时代苗民创制五刑的过程：“苗民弗用灵，制以刑，惟作五虐之刑曰法。杀戮无辜，爰始淫为劓、刵、椓、黥”。 中国传统文化专题 据说到尧舜时代，不仅曾任命皋陶“作士”，制定“五刑”，创制监狱，而且又出现象刑、流刑、赎刑等刑罚制度和故犯惯犯从重、过失犯罪从轻处罚的刑法原则。这就是《尚书·舜典》所说的“象以典刑，流宥五刑，鞭作官刑，扑作教刑，金作赎刑；眚灾肆赦，怙终贼刑。” 中国传统文化专题 三、中国传统法律文化起源的特点 中国古代文明起源是从家庭制度发展到宗教制度，原来的血缘亲属关系纽带并未因原始氏族制度的瓦解而削弱，而是以新的家庭与宗族制度的形式保留下来。因此，中国古代国家是由若干宗族组织构成的，而并非像恩格斯所说的西方国家那样，以所谓“按区域来划分它的国民”的单纯地域组织构成。由于国家形态与宗族体制合而为一，其社会结构也以家庭和宗族集团为内涵，自由人与非自由人均以家庭和宗族集团成员的形式出现。法制文明的起源受其影响，自然也就形成了一些自身特点。 中国传统文化专题 第一，中国古代法律的起源与发展，主要通过刑始于兵和礼源于