逆向情节量刑.doc

量 刑 量刑，是指人民法院在查明犯罪事实的基础上，依照事实和法律，对犯罪分子决定是否判处刑罚，以及判处什么刑罚。其原则是：以事实为根据，以法律为准绳，以政策为指导。 量刑必须准确，不管是轻判了还是重判了，效果都不好。对犯罪分子如何确定刑罚，是从重处罚，还是从轻、减轻或者免除处罚，除了要根据刑法规定的法定情节外，人民法院还可以根据立法精神，从审判实践中总结出灵活掌握、酌情适用的情节，这便是刑法理论中所讲的“酌定情节”。量刑时，只有掌握了该案具有的法定情节和酌定情节，才便于准确量刑。 2013年12月23日最高人民法院在其《关于常见犯罪的量刑指导意见》中明确了以下一些问题：一是量刑的指导原则，二是量刑的基本方法，三是常见量刑情节的适用等，并对常见犯罪交通肇事罪等十多种犯罪的量刑提出具体意见。 情节 影响量刑的情节有5种，其中法定的有4种，即从重情节、从轻情节、减轻处罚情节、免除处罚情节；还有一种不是由法律明确规定的，而是在司法实践中由司法人员酌情考虑的情节，即酌定情节。 (1)法定情节，是指由《刑法》明文规定的影响量刑的情节。法定情节有以下4种：从重、从轻、减轻和免除处罚的情节。对于这4种情节，在《刑法》的某些条款中规定为“应当”，也有的规定为“可以”。例如，刑法规定，对累犯，除了过失犯罪以外，应当从重处罚。这里的“应当”是肯 定的、绝对的，必须严格执行的。对自首的犯罪分子，规定为可以从轻或者减轻处罚。这里的“可以”是相对的，应当根据案件的具体情况灵活掌握，而不是必须严格执行的。例如，甲杀人之前扬言，“我非得把乙杀死不可，杀人后我就去自首，反正自首了就不能被判处死刑”。这样的自首，不是出于认罪悔罪，而是企图钻法律空子，对这样的杀人犯，即使杀人后真的自首了，也可以不从轻处罚。 对于《刑法》明确规定“可以”从轻或者减轻处罚的，不管是从轻或者减轻处罚的，还是没有从轻或者减轻处罚的，都必须有一定的理由作根据。那种认为对“可以’’从轻或者减轻处罚的，没有根据地随意从轻或者减轻处罚，或者随意不从轻、不减轻处罚都是不对的。 所谓从轻、减轻，是指从轻处罚和减轻处罚。为了说清楚这一问题，我们先来讲一下《刑法》规定的量刑幅度。我国《刑法》规定的量刑幅度共分9个格，也可以叫9个幅度。即①1年以下；②1至2年；⑧2至3年；④3至5年；⑤5至7年；⑥7至10年；⑦10至15年；⑧无期徒刑；⑨死刑。死刑分为立即执行和缓期二年执行两种。了解了我国《刑法》规定的量刑幅度，就比较容易理解从轻、减轻等概念了。 从轻处罚，就是在法定刑的范围内，对犯罪分子适用相对较轻或者最轻的刑罚，包括刑种和刑期。它同“从重处罚”一样，应当在法定刑的限度内判处刑罚，是与没有这个情节时应当受到的刑罚相对而言。 减轻处罚，就是对犯罪分子依法在法定最低刑以下判处刑罚。至于减轻多少，是只在法定刑最低刑以下一个格内减轻，还是可以无限制的减轻，直至免除处罚，在法学界曾经有较大争议。在《刑法修正案(八)》第5条中，将《刑法》第63条第1款修改为“犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚”。这样一来问题就明确了，不会再有争议。 所谓免除处罚，也叫免予刑事处分，就是对犯罪分子作有罪宣告的同时，免除其刑罚处罚。这是以行为人有罪为前提条件，但因犯罪情节轻微，或者有其他法定免除处罚情节而不需要判处刑罚的。 所谓从重，是指从重处罚，即在法定刑范围内适用较重或者最重的刑罚。这有两方面应引起注意，一是要在法定刑的限度内判处刑罚，不允许法外加刑、破格判刑。比如，《刑法》规定的某种犯罪应当判处3年以上10年以下有期徒刑，那么从重处罚就不允许判处超过10年有期徒刑的刑罚，只能在3年至10年之间从重处罚。二是所谓从重，是指与犯罪分子没有这个从重情节时应当受到的处罚相对而言，不是指一定要判处法定的最高刑，即“满贯刑”，也不一定是在“中间线”以上判刑。如某被告人按其犯罪事实，应该判处3年有期徒刑，如果有从重处罚的情节，从重判处不一定非得判处10年，或者一定要在“中间线”以上判处八九年，也可以判处有期徒刑四五年等刑期。 关于量刑的法定情节，主要有以下一些规定： ①《刑法》第62条【从重处罚与从轻处罚】犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 ②《刑法》第63条 【减轻处罚】犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据