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仲裁 （1）概念： 仲裁亦称“公断”，是当事人双方在争议发生前或争议发生后达成协议，自愿将争议交给第三者作出裁决，并负有自动履行义务的一种解决争议的方式。 （2）仲裁的原则： 自愿；公平合理；依法独立；一裁终局制； * 仲裁协议 （1）仲裁协议的类型 ①当事人在争议发生前订立，表示愿意将将来发生的争议提交仲裁机构解决的协议。 ②当事人在争议发生后订立，表示愿意将合同争议提交仲裁机构解决的协议。 （2）仲裁协议的内容 ① 请求仲裁的意思表示； ② 仲裁事项； ③ 选定的仲裁委员会。 * 诉讼 指当事人为了解决合同纠纷而依法向人民法院提出请求的诉讼行为。 注意： 仲裁和诉讼只能选择一种，即选择了仲裁就不能再选择诉讼。（一裁终局制） * 11 建设工程合同的索赔 一、概述 二、索赔程序 三、案例分析 * 一、概述 1、索赔的含义 索赔是当事人在合同实施过程中，根据法律、合同规定及惯例，对并非由于自己的过错，而是由于应由合同对方承担责任的情况造成的，且实际发生了损失，向对方提出给予经济或时间上的补偿要求。 2、索赔的特征 索赔是双向的。 只有实际发生了经济损失或权利损害，一方才能向对方索赔。 索赔是一种未经确认的单方行为。 * 3、索赔的起因 （1）合同风险分担不均 （2）施工条件变化 （3）工程变更 （4）工期拖延 （5）业主违约 （6）合同缺陷 （7）国家法令的变更 * 4、我国工程索赔的现状(了解) 索赔意识薄弱，对索赔及索赔管理的重要性没有足够的认识，也没有引起足够的重视。 对索赔概念普遍存在模糊认识甚至错误认识。 索赔专门人才缺乏。 索赔经验及索赔实例资料贫乏。 * 5、索赔的分类 （1）按索赔当事人分类 承包商与业主间的索赔 施工索赔 承包商与分包商间的索赔 承包商与供货商间的索赔 商务索赔 承包商与保险公司的索赔 * （2）按索赔的依据分类 合同内索赔 以合同条款为依据，在合同中有明文规定的索赔。 合同外索赔 一般难于直接从合同的某条款中找到依据,但可以从对合同条件的合理推断或同其他的有关条款联系起来论证该索赔属合同规定的索赔。 道义索赔 无合同和法律依据,承包商认为自己在施工中确定遭到很大损失,要想得到优惠性质的额外付款,只有在遇到通情达理的业主时才有希望成功。 * （3）按索赔目的分类 工期索赔：要求延长工期 费用索赔：要求经济补偿 * 二、索赔程序 承包人的索赔程序通常可分为以下几个步骤： （1）发出索赔意向通知 （2）递交索赔报告 （3）工程师审核索赔报告 （4）施工索赔的解决 * （1）发出索赔意向通知 承包人应在索赔事件发生后的28天内向工程师递交索赔意向通知，声明将对此事件提出索赔。 （2）递交索赔报告 索赔意向通知提交后的28天内，或工程师可能同意的其他合理时间内，承包人应递送正式的索赔报告。 * （3）工程师审核索赔报告 ①工程师审核承包人的索赔申请 ②索赔成立条件 事件已造成了承包人施工成本的额外支出，或直接工期损失； 造成费用增加或工期损失的原因，按合同约定不属于承包人的行为责任或风险责任； 承包人按合同规定的程序提交了索赔意向通知和索赔报告。 上述三个条件没有先后主次之分，应当同时具备。 * （4）工程师与承包人协商补偿 （5）工程师索赔处理决定 工程师收到承包人送交的索赔报告和有关资料后，于28天内给予答复，或要求承包人进一步补充索赔理由和证据。工程师在28天内未予答复或未对承包人作出进一步要求，则视为该项索赔已经认可。 * （6）业主审查索赔处理 当工程师确定的索赔超过其权限范围时，必须报请业主批准。 （7）承包人是否接受最终索赔处理 承包人接受最终的索赔处理决定，索赔事件的处理即告结束。如果承包人不同意，就会导致合同争议。通过协商双方达到互谅互让的解决方案，是处理争议的最理想方式。如达不成谅解，承包人有权提交仲裁解决。 * 三、案例分析 【案例1】 某汽车制造厂建设施工土方工程中，承包商在合同标明有松软石的地方没有遇到松软石，因此工期提前1个月。但在合同中另一未标明有坚硬岩石的地方遇到更多的坚硬岩石，开挖工作变得更加困难，由此造成了实际生产率比原计划低得多，经测算影响工期3个月。由于施工速度减慢，使得部分施工任务拖到雨季进行，按一般公认标准推算，又影响工期2个月。为此承包商准备提出索赔。 问题1：该项施工索赔能否成立？为什么？ 问题2：在该索赔事件中，应提出的索赔内容包括哪两方面？ * 答案： （1）该项施工索赔能成立。施工中在合同未标明有坚硬岩石的地方遇到更多