第八章第二节企业设立.ppt

第八章第二节企业的设立 企业设立：为是企业成立取得合法的主体资格，依据法定程序进行的一系列法律行为总称。 设立原则：1、自由设立 2、特许设立 3、许可设立：符合法律规定，经批准方可成立 4、准则设立：符合法律规定，登记即可成立 设立条件 1、有符合法律规定名称 2、有企业章程或协议 章程：明确企业宗旨，组织原则、规范企业行为，规定企业与出资人、出资人之间的关系的法律文件 A、是企业内部组织与行为的准则。B、对外部人员有公示作用。C、政府进行管理的依据之一 合伙协议：合伙人为成立企业而达成的规定合伙人之间权利和义务协议。 外商投资企业协议，章程，合同。如果协议、章程与合同不符合，以合同为准 企业设立条件 3、符合法律规定的资本 4、符合法律规定的组织制度 5、符合法律规定的经营范围 6、有自己的生产经营产所 企业登记 企业的登记概念：制企业 依照法定程序，将法定事项申报企业登记主管部门注册登记的一种法律制度。 意义 1、确认企业取得一种法律资格 2、便于向公众公示企业的有关情况 3、便于政府对企业的监督管理 4、取得对抗第三人的效力 程序 申请、 审查、核准、 公告 企业组织制度 公司的组织制度：包括组织机构的划分以及这些组织机构之间的关系和职责 特点：1、采取分权制，股东会、董事会、监事会个有自己的权利 2、区分不同的公司、公司规模，设置不同的公司机关。如有限责任公司规模小的可以设一名执行董事；或1到2名监事 3、体现一定的职工民主管理：国有独资公司中有职工代表大会，董事会、监事会中有职工代表 股东会 由全体股东组成，股东会是公司的权力机构，行使职权。 (一)决定公司的经营方针和投资计划； (二)选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项; (三)选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项； (四)审批董事会的报告； (五)审批监事会或者监事的报告 (六)审批公司的年度财务预算方案、决算方案； 股东会职权 (七)审批公司的利润分配方案和弥补亏损方案； (八)对公司增加或者减少注册资本作出决议； (九)对发行公司债券作出决议； (十)对股东向股东以外的人转让出资作出决议； (十一)对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议 (十二)修改公司章程。 股东会议事规则 股东会会议分为定期会议和临时会议。 定期会议应当按照公司章程的规定按时召开。 临时会议 代表四分之一以上表决权的股东，三分之一以上董事，或者监事，可以提议召开。 股东会的首次会议由出资最多的股东召集和主持， 股东会会议由董事会召集，董事长主持，董事长因特殊原因不能履行职务时，由董事长指定的副董事长或者其他董事主持 股东会对公司增加或者减少注册资本、分立、合并、解散或者变更公司形式、修改章程作出决议必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。 股东会在实践中的问题?? 1. 表现在股东大会和董事会地位的倒置上，董事会原本为向股东大会负责的公司业务执行机构，但由于其是公司必设并常设机构，且对外代表公司，对内专属负责召集股东大会，决定股东大会召开的具体时间和会议的主要议程。所以，实践中便出现了董事会完全凭借自己的意愿来决定是否召开股东大会，何时召开股东大会，董事会将自己凌驾于股东大会之上或将自己的意志强加于股东大会等现象 股东会在实践中的问题?? 2.大股东姿意行使控股权，中小股东的意志被严重漠视。大股东通过其所控制的董事会将自己的意志变成事先拟好的股东大会议案，在股东大会上利用其所拥有的多数表决权通过各项议案，客观上剥夺了中小股东的发言权。????3.中小股东越来越忽视或放弃自己的股东权利，将全部眼光投向股票转让获利，使股东大会成为少数几个大股东的“碰头会”。 ??? 股东会在实践中的问题?? ?4.法定须召开的临时股东大会难以召开。我国《公司法》第104 条规定了须召开临时股东大会的五种法定情形。但实践中即使出现了应召开临时股东大会的法定情形，股东大会的召开亦很难实现。因为股东大会召集权专属公司董事会，股东没有自行召集权，监事会亦没有特别召集权，法律上没有确立一种确保当法定情形出现后，股东大会便可以如期召开的保障机制。实践中，许多公司要么通过做假财务报告欺骗股东，要么对股东和董事会要求召开临时股东大会的请求和提议以种种借口推拖不理。 股东会在实践中的问题?? 5.股东大会的种种法定职权，通过“授权”方式让渡于公司董事会，股东大会的某些权力被变相剥夺。越来越多的公司为了进一步扩大董事会权力的自由度，在所通过的股东大会决议中更多地采用了“将此项方案授权董事会决定实施”的字眼，将一些本应由股东大会决定的一些重大事项，如重大投资计划，增加资本，公司合并等让予公司董事会 董事会组成??