合同法之五.ppt

合同的变更、转让、保全、终止 一、合同的变更 1、合同变更的含义：合同成立后、履行完毕前，由双方当事人依法对原合同的内容进行修改 合同变更包括内容和主体的变化，合同主体的变更称之为合同的转让 2、合同变更的条件：必须双方协商一致；合同关系局部变更；变更内容必须明确，否则视为未变更；变更产生新的债权债务内容；变更必须依法定方式。 变更、转让、保全、终止 二、合同的转让 合同内容不变的情况下合同主体发生变更，包括债权让与、债务承担。合同的转让分为三种：合同权利的转让；合同义务的转让；合同权利和义务的概括转让。 （一）合同权利的转让 合同债权人将合同的权利全部或部分转让给第三人。实质是原债权人将债权让与新债权人。合同转让的特征：(1)合同的转让实际上是合同主体的变更。(2)合同的转让不改变原合同的权利义务关系。(3)合同的转让不仅涉及转让方与受让方的关系，而且还涉及到受让方与原合同一方的关系 。 合同的变更、转让、保全、终止 1、许多国家规定不允许转让的情形：1)根据合同权利的性质不能转让的权利（信托权利、表演或出版权利、受聘权利 ）;2)法律禁止转让的权利;3)当事人约定不得转让的权利;4)当一种合同权利的转让将实质性地改变债务人的义务或实质性地增加债务人依其合同承担的责任或风险，或实质性地阻碍债务人获得对应履行的机会或实质性地减少该对应履行的价值时，该合同权利是不可转让的 变更、转让、保全、终止 2、转让是否经债务人同意的问题： 1）转让不必征得债务人同意：债权让与无须征得债务人的同意 2）是否需要通知债务人:德国无需通知债务人，只需债权人与受让人合意，即对债务人生效；未通知债务人而使其仍向原债权人履行的，则其已履行的债务可告解除；若债务人知悉合同权利转让的，则不应向原债权人履行，否则不能解除其义务 合同的变更、转让、保全、终止 2）转让合同权利必须通知债务人：债权人转让其债权，虽不必征得债务人的同意，但必须及时通知债务人，债务人只有在接到转让通知后，债权转让才对其发生效力，债权受让方才能享有受让的权利。（法、日、英、美、中) 中国合同法：允许当事人将合同权利全部或部分转让他人，应当通知债务人，否则对债务人不发生效力 合同的变更、转让、保全、终止 债权让与对债务人的通知：通知主体、通知时间、通知的方式、通知的撤销 3）从权利随着主债权的转让而由受让人取得 4）债务人对债权人的抗辩权随之转移给受让人 5）债务人接到债权转让通知时，享有对债权让与人债权并先于转让的债权到期或同时到期的，债务人可以向受让人主张抵消权 1、甲欠乙12万元，因无力偿债，便将丙欠其的建筑款16万元让与给乙，此时乙应如何做才使得丙有义务向其偿债？ 2、1999年6月，某纺织品进出口公司与某服装厂签订合同一份，约定由服装厂在12月底供纺织品进出口公司棉衣5000件，每件价格200元。合同签订后，纺织品进出口公司即把货款全部支付给服装厂。9月底，纺织品进出口公司为了赶在圣诞节旺季销售，遂与服装厂协商提前交货事宜，服装厂无提前交货能力，纺织品进出口公司只好另从其它渠道购得棉衣5000件。 原定的棉衣恰好满足另一外贸公司的要求，纺织品进出口公司遂将合同全部转让给该外贸公司。合同转让时市场棉衣价格上涨。因此，该外贸公司按每件250元支付纺织品进出口公司125万元。 12月底，该外贸公司前往服装厂提货遭拒绝，服装厂提出原合同是和纺织品进出口公司签订的，没有得到任何合同转让通知，如果要交货，纺织品进出口公司就要补偿其差价25万元。该外贸公司不同意服装厂的要求，遂以纺织品进出口公司和服装厂为被告诉至法院。外贸公司如何才能让服装厂向其交货？ A公司因资金短缺而向B某借款10万元，并由A公司向B某出具了借据，借据记载A公司向B某借款10万元。该借款后由时任A公司经理的C某代为偿还，B某在收到C某代为偿还的10万元后即将借据交给了C某。后C某因故离开了A公司，C某离开A公司时A公司尚未将C某代为偿还的10万元支付给C某。 后来，C某持上述借据向法院提起诉讼，要求A公司支付其代为向B某偿还的10万元。法院会支持吗? C如何才能向A要回10万元？ 合同的变更、转让、保全、终止 （二）合同义务的转让 在合同内容基本不变的前提下，由新债务人代替原债务人履行义务 对于债务人与第三人之间达成的债务转让协议，一般都要求经债权人同意才生效 德国：承担人与原债务人签订转让合同，在得到债权人追认的情况下，由承担人向债权人履行义务 合同的变更、转让、保全、终止 法国：民法上允许第三人代替债务人向债权人清偿债务，决定权在债权人 我国：债务人转移义务时应征得债权人同意 英国法：债的转移须得到债权人的同意 美国法：债务转移只能通过合同更新实现，即合同当事人的一方与另一方的受让人发