3 适用外国的理由.ppt

第三讲;在解决争诉时，一个国家的法院为什么要在一定条件下适用外国法？;私法学说发展的两条主线;一、法则区别说;（一）意大利法则区别说;（二）法国的法则区别说;*;（二）法国的法则区别说;*;二、国际礼让说;（四） “胡伯三原则” 每个主权国家的法律在境内发生效力并约束其所有臣民，但无域外效力； 凡在其境内居住的人，无论是长期的或临时的，都应视为其臣民； 主权国家对于一个国家已在其本国有效实施的法律，出于礼让，应保持其在境内的效力，只要这样做不损害自己国家及臣民的权益。 （五）评价 国际礼让说把适用外国法的问题放在国家主权和国家利益的基础上加以考虑，从而提出国际私法上的一项重大原则，就是承认不承认外国法的域外效力，适用不适用外国法，完全取决于各国的主权考虑。;三、法律关系本座说;（四）主张 任何法律关系依其性质都与某一特定的地域相联系，这个特定的地域就是该法律关系的“本座”，该类法律关系就应该适用其本座所在地的法律。 【See next slide】 要平等地看待内外国的法律，只有这样，无论案件在何国法院审判，均能适用同样的法律，使案件得到相同的判决结果。 （五）影响和评价 1、它在法则区别说统治国际私法理论达数百年之后，在国际私法的方法论上实现了根本性变革； 2、但他所说的法律关系的“本座”，把复杂的法律关系过于简单化，也没有明确指出解决法律冲突问题的正确途径。 ;*;四、国籍原则说;五、既得权说;（四）主张 外国人依据文明国家法律所取得的权利，英国应该予以承认。一切法律关系都应该适用内国法，只有当保护依据外国法取得的权利时候，才适用有关文明国家的法律。 法院所作的既不是适用外国法，也不是承认外国法在自己国家的效力，而只不过是保护诉讼当事人根据外国法或外国判决所取得的权利。 （五）影响和评价 ?产生过很大影响，曾得到许多国家法学家的拥护。美国的比尔主持编订的《第一次冲突法重述》（1934年），把这个学说作为该书的理论基础。 但是既得权说产生的年代正是英国资产阶级全面走向海外扩张的年代???真正用意是要求世界其他国家承认依照英国法产生的权利。因此既得权说遭到了许多国际私法学家们的猛烈抨击。;六、 法律社会目的说;（三）毕耶主张 （四）巴迪福主张 以系统地考察各种法律为基础，采用经验的、实证的和对比的方法，进行国际协调。 反对从各种先验原则出发的演绎方法。 ;七、 本地法说;（四）主张 一国法院在审理涉外民事案件的时候，适用的是本地法，而非外国法。 即便在某些情况下适用外国法，不过是将外国法合并入到本国法中加以执行而已，即法院所承认和执行的权利并不是外国法的权利，而是依据本国法律创设的权利。 （五）影响和评价 1、彻底批判了“既得权说”，给了它毁灭性的打击； 2、在研究方法上，主张不要从哲学家或法理学家的逻辑推理中去获取应适用的冲突原则，而应通过考察，总结法院在处理法律冲突时实际上是怎样做的，来得出应适用的规则。;八、政府利益分析说;（四）主张 1、政府的利益是适用法律的唯一标准，反对通过冲突规范来选择法律。 2、在解决法律冲突时，法院首先要查明哪个国家对此案件有利益，然后就适用对此享有利益的国家的法律。反对传统的冲突法制度，把不同国家的法律冲突看作是不同国???利益的冲突。 （五）评价 1、可取之处：它认为法律冲突的实质是各国之间利益的冲突。 2、缺憾：是否应依据政府利益分析来解决这种法律冲突却是值得怀疑的。因为法院去搞清这种利益冲突是很困难的，另外，也会导致法院地法的适用范围扩大;九、最密切联系说;（四）主张 在确定某一法律关系应适用的法律时，不应机械呆板地根据该法律关系的本座确定准据法，而要看哪一个地方（或国家）与案件的事实和有关当事人有最密切的联系，根据特定法律领域中的多个连结因素，在充分考虑到州际或者国际体制的需要，法院地的相关政策、有关利益的主体的合理期望等，结合每一个案件，灵活地选择准据法。 （五）贡献 将外国法纳入了更为普遍的公正和有效的判断标准 从根本上改写了法律关系本座说所确定的国际私法信条。;十、希腊 弗朗西斯卡基斯 的“直接适用的法律”;十一、莱弗拉尔 的“法律选择五点考虑”;十二、卡弗斯的“优先选择原则”;十三、国际交往互利说;十四 我的学说;;思 考; 案例 Babcock v. Jackson