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律师实务复习重点.docVIP

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律师实务复习重点 第一章 律师制度 一、律师制度的概念 1、律师制度 律师制度,是国家民主制度和法律制度中的重要组成部分,是国家确立的有关律师的性质、律师的资格和执业、律师的业务范围及权利义务、律师的法律责任及律师管理等方面内容的一项国家司法制度。 2、律师制度起源于刑事诉讼制度,脱胎于刑事辩护制度。 刑事辩护是律师最基本的业务,也是最基本的职责。 “辩护”,即以“辩”为方法、手段,达到“护”的目的。一般意义上的“辩护”,是指为了保护自己或别人,提出理由、事实来说明某种见解或者行为是正确的,或者没有别人所说的某种错误,或者错误的程度比较轻。就刑事辩护而言,就是根据事实和法律,提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见,维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。 注意:“辩护”一词是专属于刑事诉讼的名词,《宪法》第125条规定:“人民法院审理案件,除法律规定的特别情况外,一律公开进行。被告人有权获得辩护”。我国《刑事诉讼法》第11条规定:“被告人有权获得辩护,人民法院有义务保证被告人获得辩护”。另外,《刑事诉讼法》第四章“辩护与代理”,对“辩护”作出了具体的规定,而在《民事诉讼法》、《行政诉讼法》中都规定当事人有权委托代理人,而不是辩护人。 二、外国律师制度的产生和发展 (一)古希腊和古罗马时代的辩护制度 1、古希腊的辩护制度 公元前四至五世纪,雅典共和国时期 (1)执政官审理案件时,允许被告人进行答辩、申辩。 (2)“梭伦改革”—设立陪审法庭 公元前594年,梭伦担任雅典执政官,进行“梭伦改革”,设立了具有民主特色的陪审法庭。一些刑事和民事案件,经执政官初审后,送往陪审法庭。“公民未经陪审法庭判决不得处死。”诉讼程序公开进行,双方当事人可以进行辩论。 2、古罗马的辩护制度 (1)“向民众申诉制度” 古罗马《十二铜表法》第一表第七条规定:“若(当事人双方)不能和解,则(他们)应在午前到市场或会议场进行诉讼,出庭双方依次申辩”。 “向民众申诉制度”其实质是一种对执法官行使强制权的限制,从而导致一种民众为法官的诉讼程序的开始,具有民主因素。但只有充分权利的罗马市民才有权提出“申诉”,对于奴隶、异邦人以及最初对于妇女,均不适用申诉制度。 “向民众申诉制度”在形式上表现为辩论式,即在由民众主持的审判中进行辩论。 (2)早期刑事辩护制度的基本形成 在古罗马弹劾式诉讼中,被告人与原告人处于平等地位,审判采取对质、言词、公开方式进行。被告人拥有辩护权,可以提出反证,证明自己无罪,还可以请精通辩术的辩护人为自己辩护,法官居中裁判。 辩护权的存在以及辩护人的出现,标志着早期刑事辩护制度已基本形成。 (3)公元一世纪,律师辩护制度的形成 公元一世纪,罗马进入帝国时期,早期的刑事辩护制度逐渐发展成为律师辩护制度。 (4)古罗马律师制度的特点 第一,实行“二元制”的律师制度 分为从业律师和候补律师 第二,取得律师资格的条件相当严格 A、必须具有完全行为能力;B、必须是男性公民; C、必须具备相当的法律知识(受过5年法律专业教育)。 第三,律师业务范围较为广泛 第四,律师的社会地位较高。 第二章 律师的性质和任务 第一节 律师的性质 我国《律师法》(2007年)第2 条规定:“本法所称的律师,是指依法取得律师执业证书,接受委托或者指定, 1、律师是执业人员。 2、律师是专门提供法律服务的执业人员。 3、律师是为当事人提供法律服务的执业人员。 4、律师是根据委托或者指定为当事人提供法律服务。 5、律师执业必须依法取得律师执业证书。 第二节 律师的任务 根据我国(07年)《律师法》第2条的规定,一般认为律师的任务有三项: (一)、维护当事人的合法权益 1、维护当事人的权益。 2、维护的是当事人的合法权益。 3、维护当事人的合法权益,必须是依据事实和法律。 (二)、维护法律的正确实施 1、律师自身应当遵守法律。 2、律师执业活动必须以法律为准绳。 (三)、维护社会公平和正义 第三章 律师执业 第一节、律师资格(法律职业资格) 一、律师资格 律师资格是指国家确认的、准予从事律师职业的资格,是公民从事律师职业必须具备的条件和身份,是律师执业的前提和基础。 二、律师资格(法律职业资格)的取得条件 1、国籍条件 必须具有中华人民共和国国籍 2、政治条件 必须拥护宪法,享有选举权和被选举权。 3、业务条件 考试取得:参加全国统一司法考试,成绩合格。 原律师法(01年)考核授予:考核合格。 4、道德条件 品行良好:(1)遵纪守法;(2)诚实、公正;(3)行为无暇。 三、律师资格(法律职业资格)的取得途径 参加统一司法考试 报名条件:凡是拥护宪法、享有选举权和被选举权,且取得法学本科以上学历、非法学本科以上学历并具有法学专业知识,品行良好的中

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