国际私法--法律适用by巽风儿.docVIP

民事能力的适用 第一节 自然人权利能的法律适用 （一）自然人权利能力的法律适用规则 1．适用当事人的属人法（较多国家采用） 2．适用该涉外民事法律关系的准据法 3．适用法院地法 小结：以上三种均有一定道理，但不宜绝对化。 （二）失踪和死亡宣告的管辖权及法律适用 1．失踪和死亡宣告的管辖权 何国法院对涉外失踪和死亡宣告案件有管辖权，基本上有以下三种主张：（1）主张 由失踪人国籍国法院管辖。（2）主张由失踪人的住所地国法院管辖。（3）失踪或死亡 宣告的管辖权，原则上由本国法院管辖，但在一定条件和一定范围内，也可由其住所 地国或其居所地国管辖。 2．失踪或死亡宣告的法律适用：（1）依失踪人的本国法。（2）依失踪人的住所地 法。（3）原则上依失踪人的本国法，但内国法院对失踪宣告或死亡宣告有管辖权时， 则适用法院地法。（4）原则上依失踪人的本国法，但失踪人在内国有财产及应以内国 法的法律关系，适用内国法。 第二节 自然人行为能力的法律适用 自然人行为能力法律适用的通行原则： 1．适用当事人的属人法：住所地法或者 国籍国法。 2．依属人法无能力而依行为地法有行为能力的，适用行为地法。（主要指商务活动） 3．对于不动产法律行为人的行为能力，适用不动产的所在地法。 第三节 法人民事能力的法律适用 国际通行做法： 依法人的属人法解决 小结：我国关于自然人、法人民事能力法律适用的相关规定 自然人（包括宣告失踪或宣告死亡的情况） 法人 基本原则 经常居所地法 登记地法 例外 自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。 法人的主营业地与登记地不一致的，可以适用主营业地（经常居所地）法律 第二章 物权的法律适用 第一节 物之所在地法原则 物之所在地法原则的产生与发展 （一）产生：14 世纪“法则区别说”，将法则分为“物法”和“人法”。“物法”仅具有 域内效力，它用来调整不动产物权关系，即不动产物权适用不动产所在地法；“人法”具有 域外效力，它调整动产物权关系，即动产物权适用当事人的住所地法。 （二 ）发展：从19 世纪末开始，许多国家抛弃传统法则，代之以动产与不动产皆以物之所在地法原则。 二、物之所在地的确定 对于物之所在地的确定，应以法院地法为依据，但由于动产之所在地，特别是权利财产或无 体动产之所在地具有相当的复杂性，故多数国家的法律对其鲜有明确的规定，实践中的做法 大致有： ①对于不动产而言，物之所在地应以其物理所在地为准； ②对于有体动产，物之所在法的确定方法主要有以下情况：一是某些国家在其立法中对动产 所在地加以时间限定；二是就处于运输过程中的有体动产而言，以发送地或目的地作为其物 之所在地，或者以从事运输的船舶或飞行器的注册国为准；三是船舶、航空器等交通工具， 多以其登记、注册地为其所在地； ③对于权利财产或无体动产而言，其情况较为复杂。按照许多国家冲突法的理论与实践，无 体动产所在地原则上以该无体动产能够被追索或被执行的地点为准。 三、物之所在地法原则的适用范围 从世界各国的立法和实践来看，这一原则主要用来解决以下有关物权的法律冲突：①物权客 体的范围；②动产与不动产的识别；③物权的种类和内容；④物权的取得与变动；⑤物权的 保护方法等。 ★四、物之所在地法适用的例外 1、运输途中之物的物权关系，一般适用目的地法、发送地法、所有人本国法。 2、运输工具的物权关系，一般适用旗国法或登记国法。 3、法人消灭之后的财产归属，一般适用该法人的属人法。 4、与身份关系密切的财产关系（遗产继承），一般适用被继承人属人法。 5、位于无主土地或无主空间之物的物权关系，一般依据条约解决，无条约规定则可适用占 有人或先占者的属人法。 第二节 中国关于物权的法律适用 基本原则 不动产：物之所在地法 动产：意思自治优先——法律事实发生时物之所在地法 例外 船舶 原则：旗国法 例外：优先权适用法院地法；光船租赁以前或期间设立船舶抵押权的，适用登记国法 民用航空器 原则：登记国法 例外：优先权适用法院地法 运输中动产 意思自治优先——运输目的地法 有价证券 权利实现地法或者最密切联系地法 权利质权 质权设立地法 第三章 涉外合同的法律适用 第一节 概 述 一、合同法律适用的历史沿革 1、以合同缔结地法、合同履行地法为主的单纯依空间连结因素决定合同准据法的阶段。 2、以意思自治原则为主，强调依当事人主观意向决定合同准据法的阶段。 （1）学说标志：16 世纪杜摩兰的意思自治理论 （2）立法标志：1865 年《意大利民法典》 3、以意思自治原则为主，以最密切联系原则为辅的合同自体法阶段。 二、合同准据法的选择方法 （一）分割论与单一论 1、分割论是