刘某等198人诉S市国土资源局行政不作为案代理意见.docVIP

刘某等１９８人诉S市国土资源局行政不作为案代理意见 尊敬的审判长、审判员、人民陪审员： 作为刘某等１９８人诉S市国土资源局行政不作为案的原告代理人，我们参加了法庭辩论和法庭调查，并查阅了相关证据材料。现结合本案焦点问题，发表如下代理意见： 一、原告举报事实清楚，法律依据充足，证据确凿。 （一）非法占地行为事实清楚、法律依据充足。 原告所在的张家楼村，共有土地2000亩左右，现在已经被全部占用，有的盖起厂房，有的修建道路，有的修建花园。依照《土地管理法》第44条、45条的规定，建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。征用土地的依法需要经过国务院或者省级人民政府批准。因此，2011年3月15日，原告通过信息公开的方式得知，山东省人民政府曾于2010年至2011年期间作出《山东省人民政府关于H县2010年第一批次城镇建设用地的批复》（鲁政土字【2010】×号）、《关于H县2010年第三批次城镇建设用地的批复》（鲁政土字[2011]×号）、《关于H县2010年第十二批次城镇建设用地的批复》（鲁政土字[2011]×号）、《关于H县2010年第二批次城镇建设用地的批复》（鲁政土字[2010]×号）、《山东省人民政府关于H县2007年第四批次城镇建设用地的批复》（鲁政土字【2007】×号）、《山东省人民政府关于H县2008年第二批次城镇建设用地的批复》（鲁政土字[2008]×号）等6个征地批准文件，共计征收原告所在村土地800亩多一点。张家楼村2000亩左右的土地全部被占用，但办理批准手续的只有800亩，因此，在原告所在张家楼村还有将近1200亩的违法占地行为。为此，原告提供了土地承包证以及山东省政府的相关批文，证明非法用地事实的存在。 （二）原告举报违法占地事实清楚，法律依据充足。 2011年9月30日，原告向被告邮寄了查处非法用地书面材料，请求被告对非法占地行为进行查处，被告签收。为此，原告提供了非法用地查处申请函及邮寄单等证据，充分证明被告收到了非法用地查处申请函。该举报行为符合《土地违法案件查处办法》第13条、17条的形式及实质要求。被告对收到原告的材料的事实也没有异议。 二、被告没有依法履行查处土地违法案件行为的职责 （一）被告没有按照《土地违法案件查处办法》的规定进行查处。 依据《土地违法案件查处办法》的规定，被告至少应该提供以下法条规定的法律文书或工作文件，证明履行了相关职责。 依照《土地违法案件查处办法》第十五条的规定，土地管理部门受理的举报案件，发现不属于自己管辖的，应当向举报人说明，同时将举报信函或者笔录移送给有权处理的机关。该条规定表明，被告在受理文件后，要根据管辖权进行审核，如果不作出相关行为，视为当事人举报符合管辖权。第十六条规定，土地管理部门受理土地违法案件后，应当进行审查，凡符合立案条件的，应当及时立案查处；不符合立案条件的，应当告知交办、移送案件的单位后者举报人。被告没有给原告相关不符合立案条件的文书，表明原告举报材料符合立案条件，被告应该立案。如此看来，依照《土地违法案件查处办法》第十九条、二十五条、二十六条、二十七条、二十八条、三十条等有关条款的规定，被告如果依法履行了职责，应该提供领导批准的《土地违法案件立案呈批表》、《责令停止土地违法行为通知书》、《土地违法案件调查报告》、“领导集体审议笔录”、《撤销立案决定书》或者《土地侵权案件行为处罚决定书》、《土地侵权行为处理决定书》等所列全部或者部分文书，需要送交原告的，还应该提供送交原告的证据。 在规定的证据期限内，被告没有提供任何一件上述文书，证明其在收到原告的要求查处土地违法案件的材料后，依照《土地违法案件查处办法》的规定，依法履行了职责。因此被告没有依法办理土地违法案件的行为事实清楚。 ????（二）被告提交的证据不能证明其依法履行了职责。 被告在法庭上提交了7份证据。分别是：（1）H国土罚决字（2010）第×号“行政处罚决定书”；（2）（2010）H行执字第×号“受理案件通知书”；（3）H国土罚决字（2009）第×号“行政处罚决定书”；（4）（2009）H行执字第×号“受理案件通知书”，第（5）、（6）、（7）份证据为法律法规。以上证据不能证明其依法履行了查处土地违法案件的职责。 首先，从关联性上来，被告的第（1）至（4）号证据，发生时间为2011年之前，制作单位分别是H县国土资源局与H县人民法院，与本案没有直接的关联性。因为原告举报土地违法案件发生在2011年9月份，寄送机关是被告S市国土资源局。被告的证据发生在原告举报行为之前，而且也不是被告所制作，不能证明被告在收到原告材料后履行了相关职责。即使如被告所主张，其证明在收到原告举报材料之前就已经履行了查处职责，则也应该将证据1、证据3等文件送达给原告，而不是毫无作为。同