国际私法课件4-5章.ppt

第四章 冲突规范与准据法 学习目的与要求 本章着重分析冲突法的四个基础概念：冲突规范、连结点、系属公式和准据法，这是学习冲突法的基础，学习者应精确把握上述四个概念的内涵、种类和特征。 第一节 冲突规范的概念、结构和类型 第二节 连结点 第三节 系属公式 第四节 准据法问题 第一节 冲突规范 一、冲突规范概述 冲突规范（conflict rules）是指明某种国际民商事法律关系应适用何种实体法的法律规范。 冲突规范有如下特点： 冲突规范是法律规范。 冲突规范是间接规范。 冲突规范是结构独特的规范。 案例10 某日,中国一所高校A国留学生甲为了避免上课迟到，猛蹬一辆刹车失灵的破旧自行车从校园一个小山坡上疾驰而下，因避让不及，将站在路旁聊天的中国学生乙和同为A国留学生的丙一并撞到，导致后二者受重伤。 乙和丙分别向当地人民法院起诉，要求甲对造成的损害给予赔偿。 法院受理此案。 问:1、受诉法院应当如何确定乙诉甲一案的准据法？ 2、受诉法院应当如何确定丙诉甲一案的准据法？ 二、冲突规范的结构 合同适用合同缔结地法 （范围） （系属） 范围（category）指冲突规范所要调整的法律关系或所要解决的法律问题。 系属（attribution）指冲突规范中用以解决法律冲突的原则。 连接点是系属的重要内容。 有学者称系属为“准据法”。 以上是两分法的结构，学者们还有三分法的结构，即将“适用”作为一个单独的结构，称为“关联词”。 三、冲突规范的类型 （一）单边和双边冲突规范 一个连接点，围绕内/外，单边的系属本身明确指向，双边的系属要根据案件具体情况指向。 在中国境内履行的中外合同经营企业合同适用中国法。 不动产的所有权适用不动产所在地法。 单边的范围通常要附加条件、不周延；双边的范围通常周延。 立法政策：单边是冲突规范的早期形态，现在越来越少，由于它有利于内国法律的绝对适用，今天依然有存在的价值；双边是当今冲突规范的主要类型，它给内外国法律以公平适用的机会。 （二）重叠性和选择性冲突规范 两个或以上的连接点，重叠者凡连接点指向的法律重叠适用，选择者凡连接点指向的法律（任意或依次）选择其一适用。 离婚之请求，非依夫妇之本国法和法院地法均有离婚之原因者，不得为之。 侵权行为适用侵权行为地法；当事人双方国籍相同或者在同一个国家有住所的，也可以适用其共同本国法或共同住所地法。 重叠性冲突规范总是将法院地法重叠在其中；任意选择性冲突规范主要运用于形式问题。 立法政策：重叠性冲突规范旨在维护法院地的公共秩序；选择性冲突规范有助于法律选择的灵活性。两者均非主要类型。 四、冲突规范的作用和缺陷 作用 有利于协调各国法律的冲突。 其他方法难以取代。 缺陷 缺乏预见性和明确性。 可能缺乏合理性和针对性。 缺乏稳定性。 冲突规范的缺陷主要是因为其间接性而产生，与生俱来，难以彻底根除。学者们的工作在于针对缺陷进行改造或改良。 第二节 连接点 一、连接点概述 1、连接点（point of contact）。 冲突规范中借以确定法律适用的根据。 法律意义：（1）形式上看它是连接法律关系与相关法律的纽带，因此冲突规范至少要有一个连接点；（2）实质上看它反映法律关系与相关法律之间的本质联系，因此冲突规范的连接点不是任意的或虚构的。 2、连接点分类 主观连接点和客观连接点。 动态连接点和静态连接点。 二、连结点的选择 连结点的选择，就是在一个法律关系诸多构成要素当中，选择一个最能反映“范围”中所要解决的问题的本质，并以与之有最重要联系的要素作为连结点，以指引准据法的选择，从而公平合理地解决涉外民事纠纷。 连结点的选择从来就不是任意的，而是有其客观根据的： (1)一个新的连结点的形成与发展有其客观依据，它与一国政治、经济，特别是国际经济活动的发展密切相联。 (2)一国对某一法律关系的连结点的选择不是一成不变的，而是随着客观情况的变化而变化的。 (3)一国立法机关对连结点的选择，通常要考虑下列因素： ①冲突规范“范围”所要解决的法律问题的性质与分类； ②冲突规范所选择连结点必须是“范围”中法律关系的构成要素之一； ③区分不同连结点的含义和作用，并要看有关连结点是否与特定的法律 关系具确·较本质的联系，对特定的问题具有相对重要性； ④有关连结点必须是各国立法机关经常作为自己行使立法管辖权的根据； ⑤有关的连结点必须便于认定，便于适用，并与特定地域相联系； ⑥有关连结点的选择必须符合内国处理涉外民事关系的政策。 三、连接点的软