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浅析外国投资者股权并购并增资境内企业 丁旭 阿贞 前言 近几年来，随着中国经济的高速发展和投资氛围的不断优化，越来越多的外国投资者开始在中国展开投资。外国投资者的投资方式多种多样，不同投资方式所要达到的投资目的也不尽相同。笔者在实践中意识到，很多外国投资者在股权并购中国企业时希望可以进行新一轮的增资，这个过程应当怎样操作，操作过程中又应当注意什么问题，笔者希望通过这篇文章可以回答大家部分疑惑，也希望本文对准备在中国境内展开股权并购的企业有一定借鉴意义。 外商股权并购并增资有两种操作办法：第一种股权并购与增资同时进行；第二种股权并购完成后再另行增资。这两种方式如何操作，操作中应当注意什么问题，将在下文中逐一分析。同时，就诸多企业头疼的结汇问题，将在最后一部分进行探讨。 第一部分 股权并购与增资同时进行 如果并购境内企业不存在特殊行业监管或发改委项目的审批或备案，股权并购与增资同时进行，前后需要获得商务部门、外汇部门和工商行政管理部门的审批或登记。 一、 商务部门审批 外商股权并购境内企业同时增资应当首先获得商务部门的批准，获得《外商投资企业批准证书》。商务部门审批法律依据包括：六部委2006年颁布的《关于外国投资者并购境内企业的规定》（“10号令”）、《外商投资产业指导目录》（2007年版）、商务部《外商投资准入管理指引手册》等法规、规章或内部指引文件。 (一)并购并增资境内公司需要提交的文件 根据上述规定，一般情况下，外国投资者并购境内企业并增资需要向商务部门提交以下文件资料： 1．被并购企业依法变更为外商投资企业的申请书； 2．被并购企业股东一致同意外国投资者并购并增资的决议； 3．股权转让协议以及认购境内公司增资协议； 4．并购后境内企业的公司章程及其附件； 5．在中国设立外商投资企业申请表； 6．被并购企业最近年度的审计报表； 7．被并购企业的资产评估报告； 8．经公证和依法认证的投资者的身份证明文件、开业证明和资信证明； 9．被并购境内公司所投资企业的情况说明，被并购公司及其境内投资公司的营业执照副本； 10．被并购境内企业的职工安置计划； 11．债权债务处置协议或债权债务承继承诺书； 12．外国投资者对并购行为是否存在造成境内市场过度集中，妨害境内正当竞争、损害境内消费者利益的情况说明； 13．关联关系情况说明； 14．其他商务部门认为需要的文件。 (二)总结 外商并购并增资境内企业应当注意的主要问题是：准备齐全所有材料；就是否存在关联关系、市场垄断等情形进行深入的判断。另外，并购特殊行业应当综合考虑特别法的规定，例如并购成品油企业应当考虑《成品油市场管理办法》；并购存在其他监管部门的行业应当考虑商务部门和其他监管部门一同制定的规定，例如并购物流企业应当考虑《外商投资道路运输业管理规定》及其补充规定，并购汽车分销企业应当考虑《汽车品牌销售管理实施办法》。 如果获得商务部门的批准，被并购企业将获得《外商投资企业批准证书》。 二、 外汇管理局各项核准 (一)外商投资企业办理外汇IC卡 外国投资者在股权并购的同时办理增资，需要向被并购企业缴纳其认缴资本，因此，在获得《外商投资企业批准证书》后，被并购企业应当向外汇主管部门申请办理外汇登记IC卡。外汇管理部门办理外汇IC卡的主要法律依据是《外商投资企业外汇登记管理暂行办法》。 办理外汇IC卡，外商投资企业需要向外汇部门提交如下资料： (1)《外商投资企业外汇登记申请书》； (2)商务部门的批准证书和批复； (3)被并购境内企业的公司章程； (4)股权并购协议和增资协议； (5)原营业执照和组织机构代码证； (6)《外商投资企业投资方基本情况登记表》及该表要求的相关资料； (7)被并购境内企业最近一期的验资报告，会计师事务所最近一期审计报告或有效的资产评估报告； (8)如有国有股权转让的，需提交资产评估报告和国有资产管理部门的批准文件或产权交易鉴证书。 (二)外商投资企业开立资本金账户 根据《中华人民共和国外汇管理条例》的规定，外汇管理分为经常项目外汇管理和资本项目外汇管理。外汇主管部门就这两个项目采取不同的监管力度。由于外国投资者认缴的增资属于资本项目，因此，外商投资企业需要向主管外汇管理局申请核准开立资本金账户。申请开立资本金账户需要向主管部门提交以下资料： (1)书面申请； (2)外商投资企业外汇登记IC卡； (3)针对前述资料的补充。