物权的起源与罗马法、日耳曼法的物权观念.docVIP

物权的起源与罗马法、日耳曼法的物权观念 陈华彬 中央财经大学法学院 研究员 　　一、物权是如何发生的? 　　物权是如何发生的，或者说人们对于财产的排他性的支配关系最初是怎样起源的、怎样发轫的，就笔者现今所阅读到的材料范围来看，基本上还没有人探讨过这一问题。大体上可以说，对财产的排他性占有的发生是起于原始社会时期或者更远的时期人类对土地、野生动物、居住的洞口、石头、树木，乃至一片片野草的先占。对此，《马克思恩格斯全集》第1卷第382页也说：私有财产的真正的基础即占有，是一种事实。这同样也在说，物权的最初的发生是起源于当时人们对自己生活周围的无主物的先占。往后的发展，是人类世界出现了规模宏大的社会分工，正是它导致了具有划时代意义的社会变革--私有制的出现。分工和私有制是两个同义语，讲的是同一件事情，一个是就活动而言，一个是就活动的产品而言 [3]。这就是说，人类社会的私有制在这里最初产生了。不过，一般认为，最早成为私有财产的，是动产，无论在古代或现代民族中，真正的私有制只是随着动产的出现才出现的 [4]。在我国，大汶口文化以及随后的龙山文化和齐家文化坟墓，都普遍用猪随葬，这一方面反映了当时畜牧业的发展情况，另一方面也表明猪是我国原始农业部落中最早成为私有的一项重要动产。事实上，包括猪、羊、生产工具、贵重物品等随葬品本身，就是死者生前占有私有物的重要标志，表明这些文化的创造者也,在埋葬时开始烧毁或销毁成为私有财产的一切东西，例如家畜、妻子、武器、衣服、装饰品，等等, [5]。作为不动产的土地成为私有财产较动产为晚。在原始公社的各种生产资料和劳动产品中，土地的公有制是保留得最长久的 [6]。虽然，在考古遗址或墓葬中不会给我们留下土地私有化进程中的遗迹，但从民族学的材料，从保留有原始公社制残余的民族地区，还是可以得出这样一个粗略的答案。 　　需要注意的是，就是在今天，在我们这个星球上的游牧地区、狩猎采集地区，以及一些早已得到了充分开发、早已迈入了文明社会的地区，也仍然是实行土地的公有制，而无土地的私人所有的观念。这方面的例证的第一个是蒙古国。尽管该国1992年宪法第6条3项第1句规定：除了牧草地、公共用地以及供国家特殊使用的土地外，蒙古人民可以私人所有土地。但在把宪法的这一规定具体化而制定土地法时，围绕是否应当引入土地私人所有权却发生了激烈争论。反对规定土地私人所有权的人认为，蒙古即使在社会主义时代以前也没有土地私人所有权观念，现在建立土地的私人所有制将破坏蒙古人的传统意识。结果未在土地法中规定土地的私人所有制。例证的第二个，是在现在的阿拉伯游牧民、捕食驯鹿游牧民以及东非的骆驼游牧民社会，也都不存在土地的私人所有观念。这大概是，在放牧的时候，如果认为这是自己的土地，他人的动物不得入内的话，就不会形成游牧生活，从而游牧社会也将不存在。例证的第三个，是狩猎社会中也不存在土地的私人所有权观念。澳大利亚的狩猎民族、加拿大的印第安人、生活在北冰洋附近的因钮特人，以及日本的狩猎采集民族阿伊努等，也都没有土地私有权的观念。 [7] 　　总之，站在人类社会发展的广阔背景中看，私有制的产生，对人类社会发展的进程是有重要意义的。摩尔根曾经鞭辟入里、一针见血地指出：无论怎样高度估量财产(这里应当解为私有财产--作者注)对人类文明的影响，都不为过。它是雅利安人和闪族人摆脱奴隶社会，进入文明社会的力量。 [8] 　　往后的发展，是人类世界以国家为单位分别聚居在一起。这就是国家的产生。国家的产生与法律的产生，是同一历史进程中相互联系的两个方面，即它们是相伴孪生的。历史上，当人类世界的最早的国家--奴隶制国家利用其掌握的国家机器来确认和保护奴隶主阶级对土地、生产工具等生产资料和奴隶的占有关系时，也就产生了最初的法律意义上的物权关系。易言之，当人们对物的事实上的占有关系，即私的排他的占有关系受到法律的确认后，这种关系也就具有了法权的性质。也就是说，占有人对物的占有也就变成了一种受法律保护的权利(物权)。物权人可以排除他人对自己的物的侵夺、侵占，可以排除来自于他人的对物权实施的其他妨害行为。至此，物权诞生了、形成了，从对莽莽世界大自然万物的本能的、下意识的占有起，到形成为法律上的权利，物权最终完成了它的进化历程。这就是物权的发生。虽然在人类的奴隶制时期，在民法文明的发祥地的整个罗马法时期还没有出现物权这一名称，但事实上的物权关系，以及规范这种物权关系的法律规范则是始终存在的。这就是前面谈到的，罗马法是通过对物之诉来间接的反映、表现实体的物权关系的存在的。 　　二、罗马法、日耳曼法的物权观念 　　法律何以规定物权制度?规定它的意义与价值何在?人，需要借助于财产才能生活，而财产有限，人类却生生不息，繁衍不止。于是就需要确定财产的归属，确定财产的分界，以防止对财产的争夺、侵占