竞业禁止义务规范研究.doc

竞业禁止义务规范研究 ——以英国法为比较视角 黎建飞 中国人民大学法学院 教授 , 丁广宇 中国人民大学法学院 　 　　关键词: 竞业禁止/商业秘密/劳动合同 　　内容提要: 本文详细介绍了英国劳动法中对于兑业禁止义务问题的处理，尤其是关于商业秘密和竞业禁止的关系，竞业禁止义务的承担期间以及竞业禁止条款效力的判断规则等，并且进一步分析了我国现有的相关规范以及《劳动合同法(草案) 》(征求意见稿)中的缺陷，并提出了立法构想，无疑可以为劳动合同法的立法提供一定的借鉴价值。 　　劳动合同不仅因为其特殊的人身属性而不同于强调尊重当事人意思自治的一般民事合同，更由于作为社会最基本单元的劳动者既是社会财富的创造者，也同样是社会关系中的弱势群体，为维护劳动者的权益，劳动合同本身更需要法律的干预。目前劳动合同法的起草工作正在紧锣密鼓地进行，而竞业禁止问题关系整个市场竞争秩序和用人单位财产权益，如何在劳动合同法中规制竞业问题和竞业禁止条款是一个热点和难点问题，它所蕴含的矛盾也尖锐地反映着劳动合同的特性。为此，本文拟通过对比英国法在竞业禁止方面的相关规则，分析我国现行的相关规范和《劳动合同法(草案) 》(征求意见稿)中的缺陷，提出一点立法建议，希望对劳动合同法的立法能够有所贡献。 　　一、忠实义务与劳动合同 　　(一)忠实义务的合同性质 　　诚信原则是债法的帝王条款，而忠实义务正是基于诚信原则产生的合同当事人所普遍承担的一般义务。对于劳动合同，史尚宽先生认为，即便没有法定或者约定，其所具有的人身性质本身也决定劳动者负有忠实义务。也正因为劳动合同的人身属性，劳动者所承担忠实义务的程度显然不同于一般民商事合同。 [1]有学者将劳动者所承担的这种忠实义务定义为劳动者应当尽注意义务提供劳动，并忠实维护雇主合法利益的义务。 [2] 　　忠实义务在英国法上也不被看作为法定义务，它被法院视作劳动合同的默示义务，因此无论劳动合同是否做出明确约定， 忠实义务是劳动者必然负担的合同义务。 [3]这一点在Robb v Green案中获得确认。 [4]该案中，被告过去是原告的职员，专门从事销售工作。在离开公司前被告复制了原告的客户名单，后来自己设立了一家从事类似业务的企业，并且说服原公司的客户成为自己的客户。该案的争议在于当劳动合同没有明确约定时，劳动合同中是否有要求雇员对雇主诚信行事的默示条款。法官认为，双方在订立劳动合同时应当都明白这样一个事实：如果职员没有依诚信行为的义务，雇主不可能安排其担任能够掌握商业秘密的职位;而当该职员获得这样的职位时，他也不可能不知道雇主是在信任其有诚信义务的基础上做出这样安排的。因此，应当解释该劳动合同中含有这样的默示条款。由此可见，忠实义务的性质应当是合同义务，而非法定义务。 　　(二)忠实义务和竞业禁止义务的关系 　　在劳动合同期间劳动者所承担的忠实义务下有系列的子义务，多数学者认为它包括竞业禁止义务、兼职的限 制以及必威体育官网网址义务三大主要义务。所谓劳动合同期间的竞业禁止义务是指，劳动者在劳动合同期间不得直接或者间接从事和用人单位相同或者相似的行业，即不得从事竞争性的兼职。因此要讨论劳动者劳动合同期间的竞业禁止义务的来源不得不讨论兼职的限制问题，事实上这两个义务具有一定的共性和重叠。大陆法认为，劳动关系存续期间劳动者不得为第三人提供劳务以获取报酬，但不违背其忠实义务，尤其是竞业禁止义务者不在此限。这意味着，原则上如果没有特殊约定，劳动者有兼职的自由，但这一自由的行使应当以不违背忠实义务为限。 [5]而竞业显然构成对忠实义务的违反，因此劳动者竞业就是违法兼职，将构成“不法劳动”， [6]这也就是竞业禁止义务的根据。换言之，兼职的限制本身包含着劳动合同期间劳动者负有的竞业禁止义务。必威体育官网网址义务中虽然并没有直接隐含着竞业禁止的义务，但它同竞业禁止也密切相关。因为多数时候，职员的竞业不仅表现在直接兼职中，更多的是通过披露、提供或者利用其在工作过程中获得的商业秘密而进行的，这也是劳动者竞业对雇主造成严重损害的主要原因。不可否认，比起兼职的限制或者竞业禁止义务而言，忠实义务演绎出的必威体育官网网址义务在很大程度上是雇主得以限制劳动者从事竞争行为更有效的工具。 　　(三)《劳动合同法》应当明确劳动者承担的忠实义务 　　在当今一方面市场经济持续繁荣，而另一方面职业道德需要加强的情况下，我们的《劳动合同法》应当明确规定：劳动合同期间劳动者负有必威体育官网网址义务、兼职的限制以及竞业禁止义务，以引导正当竞争关系和良好职业道德的确立。然而，在目前《劳动合同法(草案) 》(征求意见稿)中我们看到，总则部分第三条规定的基本原则过于庞杂，不符合立法的一般技术规范。虽然在当中也提到了诚信原则，但在劳动合同的履行部分并没有将其具体化，这不失为一种遗憾。事实上，学术上对于劳动者和用人单位权利义务的类