法制史第二章先秦.ppt

第二章 中国传统法律的初创：先秦时期的法律制度 shoco@126.com 一、神权法与习惯法时代 1 “神兽决狱”与“天道”观念 许慎《说文解字》: “灋，刑也，平之如水，从水；廌，所以触不直者去之，从去。” “王权神授”的“天道”观念 “以德配天”的思想主张 一、神权法与习惯法时代 2 起源于祭祀的习惯法——礼 许慎在《说文解字》中解释“礼”字说：“礼，履也，所以事神致福也。”可见礼最初源起于祭祀祖宗或鬼神的仪式。 3 起源于战争的习惯法——刑 《尚书·尧典》:“帝曰：‘皋陶！蛮夷滑夏，寇贼奸宄。汝作士，五刑有服，五服三就。’” 《尚书·甘誓》：“左不攻于左，汝不恭命；右不攻于右，汝不恭命；御其非马之正，汝不恭命。用命，赏于祖；不用命，戮于社，予则孥戮汝。” 《国语·鲁语》：“大刑用甲兵，其次用斧钺，中刑用刀锯，其次用钻笮，薄刑用鞭扑，以威民也。故大者陈之原野，小者致之市朝，五刑三次，是无隐也。” 《汉书·刑法志》：“黄帝以兵定天下，此刑之大者。”“圣人因天秩而制五礼，因天讨而作五刑：大刑用甲兵，其次用斧钺；中刑用刀锯，其次用钻凿；薄刑用鞭扑。” 《辽史·刑法志》：“刑也者，始于兵而终于礼者也。鸿荒之时，生民有兵，如蠡逢螫，自卫而已。蚩尤惟始作乱，斯民鸠义，奸宄并作，刑之用，岂能已乎？” 二、“夏有乱政，而作禹刑” 《左传·昭公六年》：“夏有乱政，而作禹刑。”西汉《尚书大传》认为“夏刑三千条”，东汉郑玄为《周礼》作注时也特别提及夏代刑法，说有死刑200条，宫刑500条，膑刑300条，劓刑1000条，墨刑1000条，总计3000条。 在罪名设置上，沿用皋陶制定的刑法，规定了“昏”、“墨”、“贼”三种重要的罪名: 1、“昏”是“恶而掠美”，相当于后世的强盗罪； 2、“墨”是“贪以败官”，相当于后世的贪污罪； 3、“贼”是“杀人无忌”，相当于后世的杀人罪。 二、“夏有乱政，而作禹刑” 在刑名设置上，基本形成墨、劓、剕、宫、大辟的“五刑”体系： 1、墨刑又称为黥刑，是在罪犯脸上或额上刺刻后涂加以墨的刑罚； 2、劓刑是割掉鼻子的刑罚； 3、剕刑又称刖刑，是锯断犯人脚的刑罚； 4、宫刑是割掉男性犯人生殖器，或者闭塞女性犯人生殖器的刑罚； 5、大辟是杀头处死的刑罚。 夏代还形成了“与其杀不辜，宁失不经”的刑事原则，对后世“慎刑”、“慎罚”思想产生了不可磨灭的影响。 三、“商有乱政，而作汤刑” 《左传·昭公六年》同样有“商有乱政，而作汤刑”的记载，《竹书纪年》还认为商代后期又重作了汤刑。 商代统治者为了惩治国家官吏犯罪与失职的行为，还专门制定了“官刑”，规定了所谓的“三风十愆”罪名体系。 《尚书·伊训》：“敢有恒舞于宫，酣歌于室，时谓巫风；敢有殉于货色，恒于游畋，时谓淫风；敢有侮圣言，逆忠直，远耆德，比顽童，时谓乱风。惟兹三风十愆，卿士有一于身，家必丧；邦君有一于身，国必亡。臣下不匡，其刑墨，具训于蒙士。” 四、西周的《九刑》与《吕刑》 《左传·昭公六年》载“周有乱政，而作九刑” 。一般认为，除墨、劓、剕、宫、大辟五刑而外，另有鞭、扑、赎、流四种刑罚，总计为九刑。 穆王命吕侯修订刑法，作《吕刑》，贯彻“以德配天”、“明德慎罚”思想 ，确立起一系列的刑法原则与刑事政策。 1、矜老恤幼的原则。 《礼记·曲礼上》：“八十、九十曰耄，七年曰悼。悼与耄，虽有罪，不加刑焉。” 《周礼·秋官·司刺》也载有“三赦之法”：“壹赦曰幼弱，再赦曰老旄，三赦曰蠢愚。” 2、区分故意与过失、惯犯与偶犯的原则。 《尚书·康诰》：“人有小罪，非眚，乃惟终，自作不典，式尔，有厥罪小，乃不可不杀。及有大罪，非终，及惟眚灾，适尔，既道极厥辜，时乃不可杀。” 《周礼·秋官·司刺》所载“三宥之法”：“壹宥曰不识，再宥曰过失，三宥曰遗忘。” 3、疑罪从轻惟赦原则。 《吕刑》：“五刑之疑有赦，五罚之疑有赦，其审克之。” 《周礼》载有“三刺之法” ：“一曰讯群臣，二曰讯群吏，三曰讯万民。” 4、刑罚中正的原则。 西周基于“明德慎罚”的思想主张，在定罪量刑上强调“中道”、“中罚”，要求刑罚中正，宽严适度，不轻不重，不偏不倚。 5、刑罚世轻世重的刑事政策。 最初周公提出“刑新国，用轻典；刑平国，用中典；刑乱国，用重典”的指导思想。 《吕刑》正式将周公所提出的“三国三典”原则高度概括为“轻重诸罚有权，刑罚世轻世重，惟齐非齐，有伦有要”的刑事政策 。 五、周礼 1 周礼的地位与作用 周礼已经相当系统化与体系化，涵盖了社会生活的各个领域。《礼记·典礼上》：“道德仁义，非礼不成；教训正俗，非礼不备；分争辨讼，非礼不决；君臣、上下、父子、兄弟，非礼不定；宦学事师，非礼不亲；班朝治军，莅官行法，非礼威严不行；祷祠祭祀，供给鬼神，非