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简论民间法司法合法性的获得　　论文摘要 新中国成立后，规范立法、建设社会主义现代化法治国家成为整个社会的共识，法律在社会生活中的重要性逐渐得到承认和尊重，特别是“依法治国”理念的提出让社会公众对法的价值重新定位。但现实生活中很多公民仍然将对簿公堂视为一种耻辱，与诉讼中的另一方面在心理上有仇视心理；相反，一些事实性的社会习惯规范能真正化解纠纷，让民众心服口服的接受认可。　　论文关键词 民间法 司法适用 民众认可　　法治社会要遵循法制办事，但现实中一些事实性的社会习惯规范才能真正化解纠纷，让民众心服口服的接受认可。在民族地区，由于宗教等习惯的影响依然很大，许多问题的解决仅仅依靠法律是不够的，基于此现实，重视民间法的作用，在法律可接受的范围内将其合法化使其发挥积极作用日渐得到学者们的关注。　　一、民间法司法适用的现实需要　　（一）民间法的概念特征　　1.民间法的定义　　民间法广义上是指人类在漫长的进化过程中，在社会交往中有意或无意识形成的，以合理自愿为基础，在寻求利益最大化与公平基础上解决各种纠纷与冲突的办法的过程中，人们在互动中逐步形成的与他们发展变化的社会生活相适应的规则体系。民间法是各群体成员间基于平等、自愿、友爱等而自觉遵守的自我拘束的契约，是人类文明的创造物，是法文化的一部分，具体内容包括乡规民约、家族宗法、行会法与少数民族法（宗教法）等。　　2.民间法的特征　　现在我们把民间法作为与正式法（国家法）相对应的概念进行研究，那它必然与国家法的特征相区别，比较来看，民间法的特征主要有以下几点：　　第一，从产生方式上看，民间法的形成自发性，而国家法具有强制性。这是民间法与国家法最重要的区别之一。就国家法而言，它是有权立法机关国家依照法定职权和程序建立的行为规范、秩序体系，因而从其产生的方式上来看是人们在理性支配下自觉的有意识的主动建构的，由国家强制力保证实施；民间法却更多以无意识、自觉的方式产生，是人类在长期历史生活中，在各种现有条件的制约下，是人们经过反复博奕而逐渐形成并自愿遵守的。　　第二，形式多样性。正式法由立法机关制定通常以成文法形式存在，内容、逻辑严谨、具有确定性与可执行性，即使是在英美法系国家，其法律同样要求遵守严格的确定性。而民间法大都是以不成文的形式存在，只有少数的如宗教教义、习惯等以成文方式存在，它们与这些群体的物质生活条件、地理环境、区域民族文化密切相关，因此呈现出民族、地域、时代等的多元化存在的特点。　　第三，一定程度上具有权威性。从民间法形成过程来看，是不同群体的人类在社会活动中，在数万年的进化中伴随着人类文明逐渐形成的，在社会群体成员间形成的共识与一致，民间法内在的包括这一群体中成员可接受的具有普遍性价值取向，具有一定的强制性的规则，因此民间法也具有某种程度的社会权威，这种强大的力量来自于这些群体内部，甚至它的社会效果与内心认可不低于由国家强制力保证实施的正式法。　　第四，民间法内容具有规范性，如以贵德回族聚居的民族地区的特点来看，民间法不是孤立的社会观念与宗教现象，而是各民族根据具体的政治、经济、文化等方面的需要，从民间传统、宗教规范中所吸纳的行为规范的集合，是对民间优秀习惯的提炼.　　（二）民间法的司法价值　　1.弥补正式法的僵化性　　不可否认传统民间法中的封建思想如“三纲五常”思想与现代法治国家的要求格格不入，但民间法内容中的核心价值思想如礼仪道德、伦理友爱、守信公平等理念至今仍然在人们的生活中起化解矛盾、调解纠纷的作用，法律只能调节人的行为，而道德伦理恰恰相反，它们关注人的内心，道德的调整范围也比法律广泛，尤其是传统的伦理道德规范，在我国数千年的社会发展中发挥着无可替代的积极稳定作用。近年来，社会处于转型期，经济活动增加，城乡结构剧变，社会不稳定因素增加，矛盾骤增，同期各种信访人数也不断上升，都与传统伦理道德、民间法的文化稳定功能弱化、国家法的僵化不能及时应对社会的客观变化有很大关系。因此，正视民间法的司法作用，明确其法源地位豎，以便司法实践中更好地加以运用，从根本上化解矛盾，弥补正式法的僵化，有助于实现司法的社会效果与法律效果的统一。　　2.实现司法的社会效果（特别是少数民族地区的群众基础）　　回族作为我国分布广，人口多的一个少数民族，主要以“大分散，小聚居”的特点分布在我国大江南北。众所周知，回教的核心文化是伊斯兰教文化，伊斯兰教对回族生活中的各个方面都有非常重要的影响。青海省贵德县作为一个多民族聚居区，汉族文化虽是当地的主流文化，回族约占当地总人数的十分之一，从明初回族人民迁入境内，在当地居住，长久以来与县内16个民族和谐相处、共同发展。圣纪节是回族的传统节日之一，其特点是大家一起吃饭，有能力的进行捐助活动，表现了回族人民团结、友爱的精神和与过节喜悦的心情。比如说斋月，在封斋期间，入了斋月