利益衡量的界碑的.pdfVIP

( ) 　　　 政法论坛 中国政法大学学报 第 24卷第 5期 Tribun e o f Po litica l S c ie n ce a n d L aw Vol. 24 ,No. 5 2006年 9月 (J o u rn a l o f C h in a U n ive rs ity o f Po litica l S c ie n ce a n d L aw ) 　 Sep. 2006 利益衡量的界碑 梁上上 (浙江大学 ,浙江 杭州 3 10028) 　　摘 　要 :利益衡量作为当前法院判决疑难案件的常用方法存在滥用的可能性 。利益衡量 的滥用可分为 “因缺少对利益结构的整体衡量而导致的滥用 ”和 “因超越利益衡量的边界而导 致的滥用 ”,这两者性质不同 ,解决的途径也不同。为避免利益衡量 “因超越利益衡量的边界 而导致的滥用 ”,解决问题的基本理念是选择妥当的法律制度并在该制度内进行利益衡量 ,并 且其结果应当与整个法律制度相协调 ,具体界碑包括 : “法外空间 ”不应进行利益衡量 ;应在妥 当的法律制度中进行利益衡量 ;应在同一法律关系中进行利益衡量 ;妥当的文义存在于法律制 度中;选择妥当的法律规范作为衡量的依据 ;法律救济不能的案件不进行利益衡量 。 关键词 :利益衡量 ;滥用 ;法律制度 ;界碑 中图分类号 : D F5　文献标识码 : A 　文章编号 :(2006) 0506615 我们必须知道在哪里怀疑 ,在哪里肯定 ,在哪里顺从 。 ———B ·帕斯卡尔 自从利益衡量理论介绍到我国以来 ,该理论在我国的审判实践中获得了广泛的应用 。的确 ,该理论 深刻地揭示了权利的核心在于利益 ,法律保护的本质在于保护更应当保护的利益 。这样 ,对于社会上出 ① 现的那些法律漏洞或疑难问题 , “利益衡量 ”方法成为 目前一个流行的解决之道 。但是 ,这种流行似乎 造成了 “利益衡量 ”的滥用 ,应当如何妥当地进行 “利益衡量 ”,还有许多问题值得探讨 ,利益衡量的界碑 问题就是其中之一 。 收稿 日期 : 2006070 1 ( ) 作者简介 :梁上上 197 1— ,男 ,浙江新昌人 ,法学博士 ,浙江大学法学院副教授 。 ( ①　“利益衡量论 ”是我国梁慧星教授于 20 世纪 90 年代从 日本介绍进来的。他在 《民法解释学 》中国政法大学出版社 , 1995 ) ( ) 年 设专章对利益衡量理论进行介绍 。他的 《电视节 目预告表的法律保护和利益衡量 》载 《法学研究 》1995 年第 2 期 一文是利益衡 量论具体应用于案件的名家力作 。此后 ,利益衡量论在我国的理论界和实务界都产生了很大的反响。在民商法实务界 ,较早作出回 应的是喻敏 ,其基于自己担任基层法院法官的经验撰写了 《也论民法解释中的漏洞补充 、价值补充以及作为思考方法的利益衡量 》 ( ) 载梁慧星主编 : 《民商法论丛