《民法总论》5.ppt

（二）合伙内部的损益分配 损益分配方式： 1、个人合伙:《民通意见》p66 ①亏损额对内按协议约定的债务承担比例或者出资比例分 ②协议未约定的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。 ③但对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应地多承担责任。 ④只提供技术性劳务，不提供资金、实物的合伙人，对于合伙经营的亏损额，应当按照协议约定的债务承担比例或者技术性劳务折抵的出资比例承担；协议未规定的……，可以按照约定的或者合伙人实际的盈余分配比例承担；没有盈余分配比例的，按照契约合伙人平均投资比例承担。 2、普通合伙企业的损益分配：《合伙企业法》第33条 p66 ①按照合伙协议的约定办理； ②合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定 ③协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担； ④无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。 　　 合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。（有限合伙企业的合伙协议可以约定将全部利润分配给部分合伙人） 五、入伙和退伙 （一）入伙 P67 1、概念：指合伙成立后，第三人加入合伙并取得合伙人的资格。 2、条件：第三人入伙应当以接受原合伙合同的基本内容为前提，并经全体合伙人的一致同意，签订入伙合同成为新的合伙人。 《合伙企业法》第44条：新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。新合伙人与其他合伙人通常享有一致的权利，承担同样的义务 《合伙企业法》第13条：变更手续 p67 3、权利和义务：新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙协议另有约定的，从其约定。新合伙人应对入伙前合伙债务承担无限连带责任。 （二）退伙 1、概念：指合伙人脱离合伙关系，丧失合伙人的资格。 2、种类： 传统民法：声明退伙（又称任意退伙）和法定退伙。 我国现行：协议退伙、约定退伙、声明退伙、法定退伙等 p66-67 （3）声明退伙：指基于合伙人的意思退货 ①合伙无存续期限，在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，应提前30日通知其他合伙人，并不得在有损合伙事务的时期退伙； ②若有存续期限，一旦发生合伙人难以继续参加合伙企业的事由或其他合伙人严重违反协议约定的义务时，应允许合伙人声明退伙。 （4）法定退伙 ：又称当然退伙，指在经营期限内出现了法定情形而发生的退伙。 合伙人可以退伙的法定情形有：《合伙企业法》第48-49条：p66-67（六种） ①作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡； ②个人丧失偿债能力； ③作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产； ④法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格； ⑤合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行　 合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。 （5）除名退伙：合伙人 因未履行出资义务、 因故意或重大过失给企业造成损失、 因执行合伙企业事务时有不正当行为 因合伙协议约定的其他事由， 经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名。 除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效。被除名人对除名决议有异议的，可以在接到除名通知之日起30日内，向人民法院起诉。 3、退伙的相关事项 p67 （1）结算：按退伙时的财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待了结后进行结算。退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退换货币，也可以退还实物。 （2）债务承担： ①普通合伙人的退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担无限连带责任。 《民通意见》第53条的规定，合伙经营期间发生亏损，退伙人对其参加合伙期间的全部债务负连带责任。 故个人合伙中合伙人退伙，不管合伙人之间如何约定，不管退伙人在退伙时是否承担了其应该承担的份额，退伙人都要对其参与合伙期间所发生的债务对债权人承担无限连带责任。 ②退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的，退伙人应当按照《合伙企业法》第33条第1款的规定分担亏损。 单项选择题 1．甲、乙、丙各出资5万元合伙开办一家餐馆，经营期间，丙提出退伙，甲、乙同意，三方约定丙放弃一切合伙权利，也不承担合伙债务。下列选项哪一个是正确的? (2004年) A．丙退伙后对原合伙的债务不承担责任 B．丙退伙后对原合伙的债务仍应承担连带清偿责任 C．丙退伙后对原合伙