关于对非法持有毒品案件定性异议的律师辩护词.doc

辩 护 词 尊敬审判长： 根据法律规定，根据本案被告人朱某亲属的委托，浙江万新律师事务所指派我担任朱某的辩护人，本辩护人现就公诉机关起诉书指控被告人犯罪所依据的事实，及对本案罪名定性、量刑情节等提出以下辩护意见，恳请审判长采纳。 公诉意见认为：1、构成窝藏毒品罪其上游犯罪必须为贩卖、走私、运输、制造毒品犯罪方能够成窝藏毒品罪，如上游犯罪不能认定为前述四个类型的犯罪，构成非法持有毒品犯罪的，行为人为非法持有毒品人员窝藏毒品的，应当按非尖持有毒品定罪；2、根据上游犯罪事实可以确认，因行为人死亡等原因依法不予追究刑事责任的，不影响刑法第一百九十一条、第三百一十二条、第三百四十九条规定的犯罪的认定。”，认为本案不能认定毒品系来源于涉案人曹某。本辩护人认为，前述两点公诉意见值得商榷，具体理由如下： 我国刑法第三百四十八条规定，非法持有毒品罪，是行为人明知是毒品，而非法持有数量较大毒品的行为，并且行为人不能说明持有毒品的目的、来源，司法机关又没有足够证据证明其犯有走私、贩卖、运输、制造或窝藏毒品的行为。我国刑法第三百四十九条规定，为包庇毒品犯罪分子，而为其窝藏、转移、隐瞒毒品或者毒品犯罪所得财物的，构窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪。对比两个罪名的定义，不难看出行为人窝藏毒品必然要持有毒品，两者法条竞合，依法应以其中一个法条定罪量刑，本辩护人认为，我国刑法关于非法持有毒品罪与包庇毒品犯罪分子罪的法律规范是一般规范与特殊规范的关系，在犯罪构成符合特殊规范构成要件的，以当以特殊规范进行罪名定性。 （一） 1、最高人民法院《关于全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》（2000年）规定：非法持有毒品达到刑法第三百四十八条规定的构成犯罪的数量标准，没有证据证明实施了走私、贩卖、输、制造等犯罪行为的，以非法持有毒品罪定罪。根据前述规定：一、如果有证据证明非法持有毒品行为人已经实施了走私、贩卖、运输、制造等犯罪行为，按相应的罪名定罪；二、如果尚未或没有证据证明实施了其他犯罪行为，即仅有非法持有毒品的行为，此时应分析行为人的主观目的，如果有证据证明非法持有毒品的主观目的是为了进行走私、贩卖、运输、窝藏等毒品犯罪，按相应的罪名定罪，如果没有或者不能查证有其他毒品犯罪目的，定非法持有毒品罪。 2、《最高人民法院关于执行全国人民代表大会常务委员会关于禁毒的决定的若干问题的解释》（一九九四年十二月二十日）第三条规定：“根据已查获的证据，不能认定非法持有较大数量毒品是为了进行走私、贩卖、运输或者窝藏毒品犯罪的，才构成本罪。如果有证据能够证明非法持有毒品是为了进行走私、贩卖、运输、窝藏毒品犯罪的，则应当定走私、贩卖、运输或者窝藏毒品罪。”，该司法解释明确了非法持有毒品的动机是出于窝藏毒品目的的，构成窝藏毒品犯罪分子罪。 目前我国关于非法持有毒品、窝藏毒品罪的基本刑事法律规范如下： 法律依据 罪名 1990人大常委会关于禁毒的决定 最高人民法院关于执行《全国人民代表大会常务委员会关于禁毒的决定》的若干问题的解释 1997刑法 非法持有 毒品罪 三、禁止任何人非法持有毒品。非法持有鸦片一千克以上、海洛因五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以下有期徒刑、拘役或者管制，可以并处罚金；非法持有鸦片不满二百克、海洛因不满十克或者其他少量毒品的，依照第八条第一款的规定处罚。 三、非法持有毒品罪 根据《决定》第三条的规定，非法持有毒品罪，是指明知是鸦片、海洛因或者其他毒品，而非法持有且数量较大的行为。 “非法”是指违反国家法律和国家主管部门的规定。“持有”是指占有、携有、藏有或者其他方式持有毒品的行为。 非法持有鸦片二百克以上、海洛因十克以上或者其他毒品数量较大的，构成本罪。 根据已查获的证据，不能认定非法持有较大数量毒品是为了进行走私、贩卖、运输或者窝藏毒品犯罪的，才构成本罪。如果有证据能够证明非法持有毒品是为了进行走私、贩卖、运输、窝藏毒品犯罪的，则应当定走私、贩卖、运输或者窝藏毒品罪。 第三百四十八条　【非法持有毒品罪】非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 包庇毒品犯罪分子罪 （窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪） 四、包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的，为犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品或者犯罪所得的财物的，掩饰、隐瞒出售毒品获得财物的非法性质和来源