13第一讲罪刑法定原则和刑法解释的取向方法.ppt

（三）不注意结合立法宗旨、保护法益进行解释 §受贿罪的客体（保护法益）？ 官员廉洁·职务行为不可收买·公民对职务行为公正的信赖·职务行为的公正性 第385条，利用职务便利受贿，为请托人“谋取利益的” 第388条，利用影响力受贿，为请托人“谋取不正当利益的” 诬告陷害罪的法益，个人权利。经被害人同意诬告的，阻却违法。 非法侵入住宅罪，人身权利还是财产权？ (9)组织卖淫案。〖日〗《卖淫防止法》“使他人居住于自己占有、管理或指定的场所，从事卖淫，并从中获利者……” 被告人作为旅馆经营者，雇佣称为“副业卖淫”的6名女子，让她们夜间在旅馆的一室集合应召，并从嫖客多人支付的对价中取得金钱。 是否符合：“使……居住”。 通常的语义指在特定场所持续地饮食起居 (10)双层排网使用案。〖日〗《水产资源保护法》“不得……捕捞回游鱼类中的鲑鱼”。被告人在把双层排网撤入河中，企图捕捞鲑鱼的阶段就被捕。 (11)森林中的青石盗窃案。〖日〗《森林法》：“在森森中窃取其产物(包括经过加工之物)者…”被告因伙同他人从国有森林窃取了5吨青石而被以本罪起诉。辩护人：该青石是山间河川流动的石头，具有因洪水等从上游被冲下来，还会被冲下去的性质，因而可以看作河川的组成物而不能看成山林的“产物”。“存在”于森林的物 (12)文书复印件案。符合“公共文书” 被告人以作成和使用虚假的资金委托保管发票复印件为目的，把从真正的委托保管金的发票上剪下来的签名印章及公证印章部分接到记载了委托保管的虚假事实的专用表格下方，并用电子复印机加以复印，之后，被告把以上述方法作成的委托保管金发票复印件使用到了交易中。 否决的判例，被认为疑似类推适用 (13)公务员的选举宣传活动案。〖日〗《国家公务员法》“公务员，除……外，不得从事人事院规则所定的政治活动”。《人事院规则》政治活动包括：“在……投票选举的公职选举中，支持或反对特定的候选人”。 被告人支持一位“打算”充当候选者的人并为他从选举宣传活动，因而被以违反国家公务员法的罪状起诉。 “特定的候选人”是否包括尚未履行成为候选人手续的人。 形不合第1条、长度超过了第15条 (14)刃长15．1Cm的小刀持有案。被告人将刃长15．1cm、木柄无护手的小刀插入皮制刀鞘，并挂在腰间的皮带上。 〖日〗《关于枪、刀、剑类持有的管理令》第1条刀剑类指“刃长15cm以上的刀、剑、梭标、弯刀以及匕首…”（行为时法） 同法令第15条，禁止“刃长未满15cm的 匕首及类似于此的刀具的携带”。 (15)燃烧瓶制造案。 〖日〗”燃烧瓶“是否相当于《爆炸物管理罚则》之“爆炸物”？ 《关于处罚燃烧瓶的使用等行为的法律》 (16)旅馆的香烟贩卖案。〖日〗《香烟专卖法》 “非专卖公司或指定零售商者：不得贩卖机制香烟”。被告人作为旅馆经营者，考虑到旅客的需要，从村里只此一家的指定零售商那里一次购买了相当数量的香烟保管起来，旅客实际需要香烟时，即按其所求按定价售与香烟。 (17)自己所有的森林采伐案。〖日〗《刑法》第242条“虽然是自己的财物，置于他人占有之下或因公务机关的命令而受他人管理之时，视为本章的（盗窃罪）罪状中所规定的他人财物”。 被告人从受到保全处分而置于执行官管理之下的自己所有山林里采伐了30棵黑松树。 〖日〗《刑法》”盗窃罪“；《森林法》”森林盗窃罪“，森林法没有第242条的扩张 四、中国学说判例 张明楷： 扩大解释：条文字面含义比真实含义窄，从而扩张字面含义使其符合真实含义。 类推解释：案情与法律规定的构成要件基本相似时，将该法的法律效果适用于该案 禁止类推解释的实质，禁止违反民主、违反可预测可能性的不合理解释。 二者的界线，既是相对的，也是模糊的。要通过权衡刑法条文的目的、行为的处罚必要性、国民的预测可能性、刑法条文的协调性、解释结论与用语核心含义的距离等诸多方面得出结论。在许多情况下，不是如何确定刑法用语含义的问题，而是怎样考量法条目的与案件事实，怎么平衡刑法的法益保护机能与人权保障机能的问题。 （一）二者区分 ?1）是否超出字面可能有的含义；（2）概念是否升级升位； （3）是着眼于规范还是规范之外（事实的比对）； （4）扩大解释，扩张解释某概念使之能包括案件行为，而类推解释则明知案件不再该法涵盖范围内，仅考虑危害的相似性而适用刑法 （5）是否超出可预测范围。 常见例证： 放映淫秽＝类推贩卖淫书淫画案 侵占遗忘物＝类推盗窃案 鸡奸儿童类推奸淫幼女案 暴力霸占他人妻子·暴力干涉婚姻自由案 明知指知道或应当知道、可能知道 组织同性卖淫 虚构纸板包子假新闻毁损商品信誉案 买卖人体器官定非法经营案 非暴力讨债定非法经营案 同居·通奸。与现役军人配偶长期通奸，导致军人婚姻破裂的，以破坏军婚罪论处，四判例 受贿罪