研究生2013年版《法理学》讲义.doc

(研究生)《法理学》讲义2013年版 主讲：罗昶(教授) 导论 法理学的入门理念 (3学时) “每位法律人至少应当有一定的法律哲学品味” -------【德】考夫曼《法律哲学》导言 一．《法理学》的定位 1. 古希腊哲学家亚里士多德对人类知识的分类 他将人类的知识分为理论科学和实践科学和生产科学(工艺、产品、艺术)，理论科学包括逻辑学、形而上学（传统哲学）、神学和自然科学，实践科学包括伦理学和政治学（早期法学被包含于此，后从中分化独立出来）；因此法学在一般意义上属于实践科学，即应用科学，运用上述理论科学的相关知识、理论及方法论解决人类社会生活中的法律问题 。 法理学则是作为应用科学的法学中的理论学科，它是连接理论科学和法学（如刑法、民法、诉讼法等）的桥梁，它充分吸收理论科学和其他实践科学（如伦理学和政治学）的相关知识、理论及方法论，为部门法学提供宏观结构前提和必要的基本理论基础。 《法理学》主要承担以下两方面的任务：第一，以“什么是法律？”“什么是正当的法？”为核心问题，从各种法哲学立场思辩法的本质和立法的价值基础与前提（即正义基础与前提），属于法哲学领域；提供法律秩序的内容合理性前提；第二，以法律适用过程为对象，从法律方法论方面进行法律适用技术的介绍；属于法律方法论领域； 2.《法理学》不是法学基础知识-----当代我国《法理学》教材评析与导读 ------我国《法理学》体系的理论与现实来源 ⑴哲学基础------马克思主义（马克思原创哲学、列宁主义思想、毛泽东思想、邓小平改革思想）；此类哲学支配了“法的起源与发展”的认识。 ⑵法的本质-----前苏联维辛斯基（前苏联检察总长）总结、提炼的基本观点：法律是统治阶级意志的体现，明显带有斯大林时期的阶级斗争的色彩。 ⑶法律制度形式结构-----模仿大陆法系，以国家制定法为主要的规范（渊源于清末改制，不取英美法系的判例法模式）；由立法机关制定法律，司法机关适用立法机关制定法律，司法机关一般意义上没有立法权（但司法解释为补充性立法权；行政机关有整体性授权性立法权，实际上形成法出多门的特殊格局）。 ⑷法律概念-----多数概念来源于大陆法系中民法、刑法等部门法学,如法律行为、法律关系。 ⑸法的运行体系-----以我国现行法律运行体制为叙述对象（其既非大陆法系也非英美法系体系；从严格意义上讲，其不属于近、现代法治体系，带有中华法系的法律制度的某些特征，如审判监督程序、法律监督机关的设置、行政机关权限的扩张） ⑹法的价值-----以古典自然法法哲学理论为背景，阐述法的价值的各项内容，如自由、人权、正义等 3. 《法理学》是每一项立法的深刻动机，是分析疑难法律问题的起点与理论工具，是推动法律制度发展和改善的动力与思想资源。 4．《法理学》没有定论只有探讨和启发 -----《法理学》的主要内容是法学家提问,哲学家或法哲学家从哲学视角进行思考和探讨。 5.《法理学》主要是各种法哲学流派的纷呈(考夫曼《法律哲学》导言Ｐ５) 6. 法哲学流派以范式的形式呈现 (二)介绍“范式”（Paradigm）思维-----“它山之石”： -------[美]托马斯·库恩《科学革命的结构》北京大学出版社，2003年1 月第1版 科学范式: -----传统的科学观：直线性，积累型的不断追求真理的发展观 -------库恩的新科学发展观： 科学范式:承诺以同样的规则和标准从事科学实践 -------科学发展的轨迹：(新科学发展观) 旧范式（常规科学）-----随意性因素（非常规科学）-----科学革命（突变）----新的范式（新的常规科学） --------“范式”转变，看到的是不同的世界：牛顿“范式” 看到的世界不同于爱因斯坦“范式” 看到的 --------不同“范式”间的“不可通约性” 2.法哲学范式： -------法哲学流派的竞争和相互替代的发展轨迹 --------法哲学理论包括以法哲学流派呈现的大范式及 各法哲学流派内的小范式理论内容。 --------法哲学意义上的“范式”分析模式： 哲学基础-----研究方法-----核心问题-----逻辑结构-----主要观点----范式特征 --------同一的大范式法哲学理论间可以相互论争、批评和发展；不同的大范式下的法哲学理论间无法相互论争、批评和发展；（范式不同，基本理论前提不同） --------学会“画地为牢”的“框式”认知方式，在一定的前提条件下进行学术论证和观点交锋 （三）理论与实践、理论者与实践者的定位 -------理论与实践分属于“知”与“行”（即“思想”与“行动”）