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第二章 物权的变动 （案例研讨） 试就下列二例说明当事人间之物权变动关系： 案例1 1.甲在某山坡向阳处建一小屋。甲死亡，由乙继承，办理该继承登记后，出售与丙，并移转其所有权。丙以该屋设定抵押权于丁。 案例1解析 甲在某山坡向阳处建别墅，系依事实行为原始取得不动产所有权。甲死亡后由乙继承，乙系依法律规定概括取得该物所有权及其他财产。依出售该物与丙（债权行为），并办理登记移转其所有权，丙系依法律行为（物权行为）继受取得该物所有权。丙与丁约定将该屋设定抵押权与丁，系属债权行为；丁因抵押权之设定（物权行为），而创设取得抵押权。 案例2 2.甲上山捕获白猴，出售与乙，依让与合意交付之。乙将该猴设定质权与丙。丙外出，托丁看管，丁擅将该猴作为己有售与善意之戊，，依让与合意交付之。 案例2解析 甲上山捕获白猴，系依事实行为（法律规定）先占取得该猴所有权。甲出售该猴与乙（债权行为），并依让与合意交付该猴，乙依法律行为（ 物权行为、物权契约）继受取得该猴所有权。乙将该猴设定质权于丙，丙系继受创设取得质权。丙的受雇人丁擅将该猴作为己有出售与戊，系出卖他人之物，买卖契约系属有效，但丁让与该猴所有权，乃无权处分，戊系善意，依法律规定原始取得该猴所有权，乙的所有权和丙的质权均归消灭。 案例3 甲将A 、B 、C 三书出卖于乙，依让与合意交付。查A 书系甲所有，B 书系丙借甲阅读，C书系丁遗失为甲拾得，试问：1 .甲与乙间的买卖契约是否有效？2 .乙是否取得A 、B 、C 三书所有权。 3 .设甲系禁治产人时（或受乙诈欺），其法律效果如何？4 .试就此例分析检讨物权行为独立性和无因性的理论 。 案例3解析 甲出售A 、B 、C 三书于乙的例题，可以显现债权行为和物权行为分离原则（物权行为独立性）的优点，有助于明确地规范每一个标的物之物权变动。甲占有A 、B 、C 三书，其中A 书为甲所有，B 书为丙寄放甲处，C 书为丁所有被甲拾得。甲将A 、B 、C 三书出售于善意的乙时，其买卖契约有效。乙依物权行为取得甲有权处分的A 书。甲对B 书系无权处分，其物权行为效力未定, 乙因善意受让而取得其所有权。关于C 书，甲系无权处分，因系遗失物，丁在2 年内得向乙请求其物。在上举之例，设乙系恶意时，甲与乙间的买卖契约仍为有效，其关于B 书、C 书的物权行为效力未定，乙不能善意取得B 、C 二书所有权。甲自丙、丁取得B 、C 二书所有权时，甲与乙间就该B 、C 二书的处分（物权行为）自始有效。基于物权行为无因性理论，甲与乙间的买卖契约纵属无效（如甲为限制行为能力人），或被撤销（如甲意思表示错误），其物权行为的效力不因此而受影响。但物权行为亦具有同一瑕疵时，如甲为无行为能力，或甲物权行为上的意思表示受乙胁迫时，其物权行为本身无效，或得撤销。 案例4 甲出售A 房与乙，其后见房价高涨，为避免乙的强制执行，与丙通谋虚伪作成买卖，并办理所有权移转登记。丙死亡，丁继承，办理继承登记后，将该房设定抵押权与戊。丁、戊均不知甲丙间的通谋虚伪意思表示。试说明当事人间之法律关系。 案例4解析 甲售A 房给乙，买卖契约有效成立，乙得向甲请求交付该房，并移转其所有权。甲为避免乙对该房的强制执行，与丙通谋虚伪为该房的买卖，并办理登记，移转其所有权，甲与丙作成的两个法律行为〔 买卖契约及物权行为），均属无效，丙不能取得该房所有权。丙死亡，由其子丁继承，就该房办理继承登记。如前所述．丙与甲通谋虚伪为A 房的买卖及移转其所有权，其法律行为无效，丙不能取得该房所有权。在此情形，丁得否主张其为善意第三人？关于此点，应采否定说，通谋虚伪意思表示之无效，不得对抗善意第三人，所谓第三人不包括继承人在内。其次，丁可否主张因信赖房屋登记而取得A 房所有权？关于此点，所谓登记，系为保护因信赖登记取得房屋权利新登记之第三人而设，因此所谓第三人不包括继承人在内。因善意取得制度旨在维护交易安全，不适用于依法律规定而生的物权变动。丁未因继承而取得A 房所有权，而将A 房设定抵押于戊，所谓通谋虚伪意忍表示，不得以其无效对抗善意第三人，对戊应有适用余地。此外，戊亦因信赖登记，应受登记绝对效力的保护，而善意取得抵押权。 （二）当事人间得主张的权利 综据上述，A 房所有权虽经办理继承登记，丁仍不能取得其所有权，该房仍属甲所有。戊则因信赖房屋登记而取得抵押权。甲有权对丁主张所有权妨害除去请求权，请求涂销所有权登记，但戊所取得的抵押权不因此而受影响。甲怠于行使其权利时，乙可代位行使之。此外，乙亦可依侵权行为规定请求丁涂销登记，于该房回复登记于甲之名义时，乙得对该房为强制执行。 案例5 甲继承其父遗留的A 小提琴，即出卖与乙，约定于3 月3 日交琴。甲于3 月3 日向乙表示愿意让与该琴所有权，但欲借用3 日，乙