强势话语中的宪法权威——论中国宪法司法化的困境.pdfVIP

2007 年 2 月 社科纵横 Feb ,2007 总第 22 卷第 2 期 SOC IA L SCI EN C E S R E V IE W V O L . 2 2 N O . 2 强势话语 中的宪法权威 论 中国宪法司法化的困境 李 泉 ( 西北民族大学法学院 甘肃 兰州 730030) 【内容摘要】从世界各国法律实践中来看，宪法司法化已经成为必然，但是，中国的宪法司法化却是仅仅借助于政治强势语言。 然而，宪法除了政治涵义之外，更具有法律的内涵，而中国的宪法司法化却忽略了宪法具有 “法”的一面，形成了一种 “强势语言 范式”，但这种语言范式的转变却是十分艰难的。 【关 键 词】强势语言 宪法权威 宪法司法化 困境 中图分类号 :D92 1 文献标识码 :A 文章编号 : 1007 - 9 106 (2007 ) 02 - 0076 - 03 一 、引言 用的方法不 同，于是导致 了实际上存在着话语 的强弱之 近几年 ，宪法司法化在中国的法学界成为被关注的焦 分) 。运用强势话语来论证宪法司法化是有其积极意义 点，相当一部分学者就 “支持宪法司法化”达成 “共识 ”的同 的，但是笔者主张在利用强势语言的同时千万别忘了宪法 时却形成了两种不同的意见:一种观点认为，宪法司法化是 的存在，别忘了宪法在宪法司法化讨论中的主导地位。而 仅指将宪法作为法律渊源 ，并且 由法官在司法审判 中直接 这些学者在利用强势话语的时候恰恰忽略了宪法本身及其 援引宪法条款的 “法律适用”或 “司法判断”问题 ，即宪法不 至上性，单纯地利用强势话语是一些学者在宪法司法化论 应当仅仅被理解为书本上的抽象的政治原则或政治宣言， 述时使用的话语范式④。 还应当被进一步理解为法律 ，至少在普通法律、法规没有规 兰、宪法的实质 内涵 定的情况下可 以被援引用来保护公 民的基本权利 。这种观 宪法不同于一般法律 ，它是由 “宪”与 “法”两部分组成 点认为，宪法司法化的主旨就是通过个案的司法救济来实 的，这两部分构成了宪法的全部 内容。宪法中的 “宪”包含 现宪法中公民基本权利以及其它宪法条款的内容，使得宪 有规则的意思，但更多地体现了一种政治涵义，而宪法中的 法中的条文不再仅仅停留在文字上，而是成为与公民的具 “法”则更直接、更充分地强调了一种规则，反映了规则对 体生活和实践密切相连的行动规则。另一种观点表现为将 政治的规范与约制。我们对宪法的理解不能仅停留在政治 “中国宪法司法化第一案’，①比附为美国的 “马伯里诉麦迪 层面上，而是要进一步认识到宪法具有的法律属性。这样 逊”②一案。其认为最高人民法院应该依据宪法来宜布立 就意味着政治是一个有规则可循的、可预期的、公开的、理 法机关或行政机关制定的法律或者法规因为与宪法相抵触 性的因而也是安全的活动。如果我们仅仅关注宪法的政治 而无效，即人们所说的 “司法审查”或 “违宪审查 ”。此种观 意涵 ，而忽略了它的 “法”的意涵，忽略了法律规则对政治 点认为，司法审查制度必须被建立 ，因为全国人大及其常务 行动本身的限制，那么我们 的宪法司法化讨论就可能演变 委员会作为立法机关 ，在实际当中无法有效地作为监督宪 成为一种危险的政治。 法实施的主体，所以有必要设立一个机构专司违宪审查一 我们承认法律直接受政治的制约，超然于政治之外的 职来维护宪法的权威性与统一性。司法审查不仅意味着宪 法律是不可能存在的。列宁说: A‘n果没有