试论受贿罪的本质和构成要件及预防策略论文.docVIP

　　试论受贿罪的本质和构成要件及预防策略论文 .. 【内容摘要】受贿罪的本质在于背离或者说是侵犯了国家工作人员的廉洁义务；作为其法定要件的“利用职务上的便利”既包括利用本人职务上的便利，又包括利用与其有职务上的制约关系的他人职务上的便利，但不宜包括事前或者事后的职务便利；“为他人谋利益”既不纯粹是主观要件，也非单纯客观要件，而是两者的有机统一；“为他人谋利益”不应被规定为受贿罪的法定构成要件；建立健全证据采信适用过错推定的归责原则、社会信用评价体系和利益决策人与利益参与人事先隔绝制度等受贿罪预防体系。 【关键词】受贿罪 本质 要件 预防 一、关于受贿罪的本质属性的再认识 关于犯罪的本质，我国学术界一般采用社会危害性标准说，进而认为犯罪的客体在犯罪构成的诸要件中最为决定犯罪的社会危害性。对于受贿罪侵犯的客体，学术界对其侵犯的同类客体即国家的廉政建设秩序这一点上..，争议不大。成为热点的争议问题是其直接客体的内容及其表述，主要有以下几种不同的观点：一是国家机关的正常活动；二是公私财产的所有权；三是国家机关的正常活动和公私财产的所有权；四是国家机关的正常活动和国家经济管理的正常活动；五是国家机关、企业事业单位和集体经济组织的正常发展和公私财产所有权及社会主义经济的正常发展；六是国家工作人员职务行为的廉洁性。对于上述争议问题，从立法的规定来看，受贿罪属于国家工作人员利用职务上的便利实施的一种腐败犯罪。国家工作人员具有一定的职务，行使一定的职权，也必须履行一定的义务。国家赋予其职权不是让其谋取私利的，更不是便利其实施违法犯罪的，而是用于为国家、社会和公众服务的。就此而言，国家工作人员的职务是其服务于国家和社会大众的必要前提和基础条件，他理应严格依法并适当履行，廉洁从政，奉公守法。如果国家工作人员反其道而行之，即属于背离职责的行为，而这种行为无疑侵犯的是国家工作人员的廉洁义务：因为你是国家工作人员，所以不应当接受他人的利益；既然你接受了他人的利益，而不管是否利用职务之便为他人谋取利益，你的行为就属于不廉洁行为。显然，把廉洁义务作为受贿罪侵犯的直接客体，适用于所有的接受财物的受贿行为。至于受贿行为对其他社会关系的侵犯，本文认为并非必然：首先，受贿有受贿枉法与受贿不枉法，受贿枉法者无疑侵犯了国家机关的正常活动或者企业事业单位和集体经济组织的正常发展，但受贿不枉法者并不必然侵犯国家机关及相关单位的正常活动和发展，而仅仅背离了其廉洁义务；其次，社会主义经济的正常发展是任何一种经济犯罪都必然危害的社会关系，不具有犯罪客体的直接性和具体性，将其作为受贿罪直接客体的内容，无助于正确理解受贿罪的本质属性。何况，受贿行为并不必然侵犯着社会主义经济的正常发展；最后，在现代汉语语词的意义上，“性”字是一个非常抽象的概念，系性格、属性、归属、表现之义，权利义务关系并不明确，而刑法中的犯罪客体是一种以权利义务为内容的社会关系，将职务行为的廉洁“性”作为直接客体的内容与犯罪客体的本质似乎不太相符合。有鉴于此，本文主张用权利义务内容比较明显的“廉洁义务”代替“职务廉洁性”。如果这样，便可以认为，受贿罪侵犯的直接客体是国家工作人员的廉洁义务，即国家工作人员廉洁奉公、不谋私利的义务。 既然受贿罪侵犯的是国家工作人员的廉洁义务，那么，何种收受行为才背离这一廉洁义务呢？对此，涉及到贿赂的范围问题。围绕着这一问题，学术界存在着“财物说”、“财产性利益说”和“利益说”三种具有代表性的观点。“财物说”认为，贿赂仅限于金钱或者可以用金钱计算的财物，而不包括其他利益，财产性利益当然也不包括在内；“财产性利益说”（又称物质性利益说）认为，贿赂及其他财物以外，还应当包括其他物质性利益，如提供房屋使用权、设定债权、免除债务、提供旅游、提供劳务或者担保、降低贷款利息等；“利益说”（或称需要说）认为，凡是能够满足人的物质或者精神需要的一切有形或者无形的、物质的或非物质的、财产性的或非财产性的，如安排子女就业、解决招工指标甚至提供色情服务等均应视为贿赂。学术界的通说系采用财产性利益说，即贿赂的范围除了包括金钱和可以用金钱和可以用金钱计算的财物以外，还应当包括其他物质性利益。但司法实践中还应当根据有关法律的规定作进一步的扩张解释。《中华人民共和国反不正当竞争法》第8条规定：“经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品”。据此，财物、财产性利益以外的其他手段也理应被包括在贿赂的内容之中。显然，如果仅仅根据刑法分则关于受贿罪的规定，贿赂仅限于财物，最多可以扩张解释为包括着其他财产性利益；但从上述不正当竞争的立法来看，还包括“其他手段”。所谓“其他手段”，应是指“销售或者购买商品”所使用的一切手段，都属于贿赂的范围。从受贿罪的在于侵犯国家工作人员的廉洁义务而言，接受任何不正当的利益都背离了国