试论均衡量刑权的思路论文.docVIP

　　试论均衡量刑权的思路论文 .. 法官量刑权，又称法官刑事自由裁量权，是指在法律没有规定或者规定有缺陷的时候，法官根据法律授予的职权，在有限的范围内按照公正原则处理案件的权利。依照目前的法律规定，法官量刑权只有授权而没有控权，导致刑事法官刑事自由裁量权过于宽泛，行使不当直接影响司法成品的质量..，影响法律的公信力。 笔者提出：“我国法官的刑事自由裁量权过大，要从立法上进行控权和司法实践操作上同时进行控权”的观点，并具体构建了均衡法官量刑权的思路与走向。 法官正确行使量刑权中存在两个量刑均衡问题，一个是罪与刑的均衡，另一个是法定刑在一定域刑期均衡。后一个量刑均衡还可以派生出不同类罪的量刑均衡、同类罪的量刑均衡，同一地区量刑的均衡，同一法官的量刑均衡和不同法官之间的量刑的均衡。 不同类罪的量刑均衡主要在立法阶段设定，同一类罪的均衡、同一地区的及同一法官的量刑均衡问题在司法环节，对此，国家从立法的角度进行规定。 相同类罪的量刑均衡的问题一方面要在立法中解决，一方面要在司法执行中解决。综上所述，笔者认为：“我国法官的刑事自由裁量权过大，要从立法上和司法实践操作上同时进行控权”的观点，均衡法官量刑权的方向构建应该是：准确定位量刑原则，合理确定量刑基准，正确确定量刑方法，从立法及以规范性文件的形式确定量刑权总的指导思想，即量刑一般原则；从个罪抽象出量刑常用罪名的基准“域”；从确定和量化犯罪情节确定量刑的格次。 （一）准确定位量刑原则，从立法角度完善我国刑法量刑原则。 量刑的原则规范着整个量刑活动，既反映了刑法目的的要求，又衡量刑法裁量的正误。我国刑法第五十七条和六十一条都是对量刑的基本原则的规定，这两条原则体现了对刑事法律的基本要求，要求法官依据事实和法律进行量刑，也可以称之为依事量刑和依法量刑。这个规定过于笼统，不具备法官在行使量刑权上的可视性和操作性。现行量刑原则这种规定的弊端显而易见，一是没有给法官量刑规定具体的目标。法官在量刑过程中没有责任，不考虑社会的因素，眼界狭窄，法官在行使量刑权时的整个心理状态就是把被告人判出去，至于被告人将来复归社会如何生活，立法没有给法官设定责任。二是没有给法官设定相应的量刑注意义务。赋予法官量刑权，而没有将量刑的根据相对确定化，具体化。没有设定法官在量刑的时候要有注意义务，即，要考虑对犯罪人有利和不利的情况等因素。三是定罪原则和量刑原则混淆。我国刑法的五十七条实际上是定罪的原则，该条款实际上规定的是犯罪的构成情节，即定罪的情节，是犯罪构成的定罪原则，而非量刑原则。这种规定容易导致法官在行使量刑权的时候，得出错误的逻辑判断，而忽略实际犯罪情节的的概念，即误将犯罪构成视为犯罪情节。犯罪情节是犯罪构成必要要件的基本事实以外的其它的能够影响社会危害程度的各种具体事实情况，它是由犯罪的事实，犯罪的性质，犯罪的情节和对社会的危害程度等等组成。 因此，建议立法修改量刑原则应体现以罪刑相适应为基点的精神，同时还要考虑刑罚个别化的思想，还要规定法官据以量刑的各种主要依据，使法官量刑时有所遵循，并且得到相应的控权，明确规定犯罪人平素品行和表现以及犯罪后的态度是重要的量刑情节，可以参考《德国刑法典》中关于量刑基本原则的规定精神，体现以下基本思想：一是体现法官责任主义思想。即设定法官量刑权的运行边界，现行的法官量刑权只有授权，没有设定控权范围，权力无限扩张，因此建议立法修改刑法五十一条，一方面把犯罪人的罪责确定为量刑的基础，体现罪责相适应的原则，另一方面要体现犯罪人将来复归社会的特别预防的思想，规定刑罚给犯罪人将来复归社会上生活期待的效果。这也就是说，给法官量刑规定了目标，从赋予法官在量刑过程中的责任目标来控制法官量刑权过于宽泛的弊端。二是体现法官注意义务思想。在赋予法官量刑权的情况下，将量刑的根据相对确定化、具体化，在刑法五十七条中增加第二款，将量刑的根据法定化，将犯罪的动机、犯罪的目的、犯罪的手段、犯罪造成的损害和影响、犯罪分子在共同犯罪中的所以的作用、犯罪分子以往的表现、犯罪和被害人平日的关系、犯罪分子的生活境遇、犯罪分子的认罪态度和悔改表现及民愤大小等内容列举规定。也就是说，在明确量刑的一般原则上，列举量刑时应考虑的因素。这种规定提醒法官在量刑时因注意的义务，要考虑量刑的法律效果与社会效果相结合。三是体现定罪与量刑是各自独立的阶段的思想。可以借鉴德国刑法典的一些规定，区分定罪要素与量刑要素的不同作用。定罪要素考虑犯罪构成要素的该当性、违法性和责任性；量刑要素是在满足犯罪构成条件的基础上侧重于影响刑罚轻重的各种因素地权衡。 （二）合理确定量刑基准，在大的原则指导下，具体罪名，具体的基准。 周光权教授关于量刑基准点的定义：对已经确定适用一定幅度的法定刑的抽象个罪，在不考虑任何量刑情节的情况下仅依据犯罪构