试论律师的诚信义务论文.docVIP

　　试论律师的诚信义务论文 .freel沃克：（M）牛津法律大辞典，北京社会与科技发展研究所释，光明日报出版社1989年版，P114页。 所谓诚实信用，是市场经济活动中形成的道德规则。它要求人们在市场活动中讲究信用，恪守诺言，诚实不欺，在不损害他人利益和社会利益的前提下，追求自己的利益。诚实信用原则为一切市场参加者树立了一个“诚实商人”的道德标准，隐约地反映了市场经济客观规律的要求。在历史上，诚实信用这一道德规则，曾长期以商业习惯的形式存在，作为成文法的补充而对民法关系起着某种调整作用。到了19世纪末，毫无限制的契约自由和自由放任主义已经造成种种弊端，以致各种社会矛盾空前激化，经济危机更加频繁和深重，社会经济生活动荡不堪。为了协调种种社会矛盾和冲突，立法者开始注重道德规范的调整作用，将诚实信用等道德规范引入法典，成为近现代民法的重要原则。 诚实信用原则是市场伦理道德准则在民法上的反映。法律吸收道德观念，始于罗马法。古罗马的立法者在简单商品经济得到充分发展的前景下，日渐觉察到无论法律条款和合同条款如何严密，如果当事人心存恶意，总有规避之法。于是在罗马法中规定了所谓的诚信合同，确认了一般恶意抗辩诉权。这一规定对后世各国民法产生了深远影响。《法国民法典》第1134条规定：“契约应以善意履行之。”从而在合同关系中确立了诚实信用原则。《德国民法典》第242条规定：“债务人须依诚实与信用，并照顾交易惯例，履行其给付。”从而将诚实信用原则的适用范围扩大到债法领域。《瑞士民法典》第2条规定：“无论何人行使权利履行义务，均应依诚实信用为之。”一举将诚实信用原则的运用范围扩张及于整个民法领域。我国《民法通则》将诚实信用原则规定为民法的一项基本原则，不难看出，诚实信用原则在我国法上有适用于全部民法领域的效力。 具体到民法上，诚实信用原则是指民事主体进行民事活动必须意图诚实、善意、行使权利不侵害他人与社会的利益，履行义务信守承诺和法律规定，最终达到所有获取民事利益的活动，不仅应使当事人之间的利益得到平衡，而且也必须使当事人与社会之间的利益得到平衡的基本原则。 近代以来，作为诚实信用原则的延伸，各个国家和地区的民法上，又普遍承认了禁止权利滥用原则。该原则要求一切民事权利的行使，不能超过其正当界限，一旦超过，即构成滥用。这个正当界限，就是诚实信用原则。 二、诚实信用原则的功能与律师的社会功能 （一）诚实信用原则的功能 诚实信用原则涉及两重利益关系，即当事人之间的利益关系和各当事人与社会之间的利益关系。诚实信用原则的目标，是要在这两重利益关系中实现平衡，在当事人之间的利益关系中，诚实信用原则要求尊重他人利益，以对待自己事务之注意对待他人事务，保证法律关系的当事人都能得到自己应得的利益，不得损人利己。当发生特殊情况使当事人间的利益关系失去平衡时，应进行调整，使利益平衡得以恢复，由此维持一定的社会经济秩序。在当事人与社会的利益关系中，诚实信用原则要求当事人不得通过自己的活动损害第三人和社会的利益，必须以符合其社会经济目的的方式行使自己的权利。 我国著名法学家梁慧星先生认为，诚实信用原则具有以下三项功能：其一，指导当事人行使权利履行义务的功能。按照我国民法通则第四条的规定，凡一切民事主体，从事民事活动，均应遵循诚实信用原则。即要求当事人在行使权利履行义务时，应兼顾对方当事人利益和社会一般利益，使自己的行为符合于诚实商人的标准，只在不损害他人利益和社会利益的前提下，追求自己的利益。凡行使权利履行义务违背诚实信用原则，应构成违法。其二，解释、评价和补充法律行为的功能。诚实信用原则适用之结果，可创造、变更、消灭、扩张、限制约定之权利义务，亦可发生履行拒绝权、解除权及请求返还之拒绝权，更得以之为撤销法律行为或增减给付之依据，或成立一般恶意之抗辩。其三，解释和补充法律的功能。进行法律解释时，必须受诚实信用原则的支配，始能维持公平正义。此系诚实信用原则在法律解释上的功能。此外，在法律有欠缺或不完备，而为漏洞补充时，亦须以诚实信用原则为最高准则予以补充，其造法始不致发生偏差。 （二）律师的社会功能 功能一词，在现代汉语中的含义为事物或方法所发挥的有利的作用。律师的社会功能，应当是指一定的法律制度中，律师业对社会所承担的职责。从古雅典的辩护士到古罗马的保护人，从中世纪的僧侣律师到近现代意义上的律师，律师自产生起就在社会生活中担当着法律居间人的角色，保护个体权利受到最大限度的尊重，使其能够与过分膨胀的强大的国家权利机构相抗衡。 律师业的职业特征是律师以其专门知识向社会提供法律服务，因此律师业就是以律师的专门知识为社会提供法律帮助的法律服务业。律师业不具有任何国家机关的属性，律师也不是行使任何国家管理职权的公务人员，律师对社会提供法律帮助是以当事人的聘请和委托为条件并以律师个人名义