论民事政策法源性的考量与检视.pdfVIP

河北青年管理千部学院学报 2016年第6期 论民事政策法源性的考量与检视 徐 蓉 薛 冰 (中共天津市委党校，天津300191) 摘要：我国学界对民事政策是否具有法源地位存在截然不同的认识，但民事政策在现 实生活中所发挥的调整作用毋庸置疑。大量存在的民事政策对民事立法争司法产生了深 刻影响。从历史和现实的角度考察，将民事政策界定为民法非正式法源，有利于民法的价 值目标和调整功能的充分实现。 关键词：民事政策；民事法律；非正式法源 政策是国家或者政党根据社会发展的需要，为达到某种政治、经济或者社会目的，完成一定历史时 期内的任务而制定的一系列方针、原则、活动准则及行为规范。政策和法律之间有着非常密切的关系， 彼此互相影响和互相作用。民事政策是党和国家为调整民事领域事务，引导和规范民事主体的民事活 动而制定实施的一系列法政策[1]。其通常表现为由国家机关或执政党颁布的有关民事方面的规范性文 件。虽然我国学界对民事政策的法源地位存在观点上的分歧，但不可否认的是，在现实生活中，大量存 在的民事政策对民事立法和司法产生了深刻影响。从历史和现实的角度考察，将民事政策界定为民法 非正式法源，有利于民法的价值目标和调整功能的充分实现。 一、民事政策作为非正式法源的必要性和正当性 法源作为法理学专门术语，通常指法的形式渊源。法的正式渊源指体现在法律文件中，具有条文形 式，能够作为处理法律问题根据的法的渊源。而非正式渊源则指未在正式的法律文件中得到权威性的、 规范性的阐述和体现，而具有法律意义的资料、观念和有关准则。一般而言，政策、法理和公理均是十分 重要的非正式渊源。 按照美国学者德沃金的观点，把法的要素归结为单一的法律规则太过简单，与法律实践的错综复杂 性不相符合，法的要素不仅有规则，还有原则和政策等。特别是在处理疑难案件时，发生作用的往往不 是规则而是原则和政策[2]429。在我国，法律和政策是治理国家、管理社会的两种最主要的手段。国家和 社会生活中，凡属重大问题一般都有一个从政策指导到法律调整的过程，当然这并非立法的必经过程。 民事领域亦不例外，现实中有相当数量的民事政策推动了民事法律制度的建立和发展。许多民事立法 都是在某些民事政策长期执行，经过大量鲜活生动的具体法律关系调节的实践验证基础上，对符合法治 方向和要求的民事政策的原则、精神进行总结、提高而制定出来的。同时，民事政策亦通过对立法和司 收稿日期：2016一08—16 基金项目：本文为天津市哲学社会科学研究规划项目“民事政策法源性的理论融合、体系重构和路径选择”(编号：TJFXl5--016)的研究 成果。 作者简介：徐蓉，女，中共天津市委党校法学教研部副教授，法律硕士。研究方向：民商法学。 薛冰，男，中共天津市委党校法学教研部副研究员，民商法学硕士。研究方向：民商法学。 77 万方数据 法活动实践的深刻影响来实现政策的普遍化、规范化与程序化[3]。民事政策是国家对民事生活的一种 调控，其作用于市民社会的私权领域，对私权主体民事行为进行导引和规制。美国法学家庞德指出，政 策的制定是取舍各种社会利益的结果。民事政策实际上是对公共利益和私人利益进行权衡的体现，通 过公权对私权适度干预，平衡纷繁复杂的利益关系，实现社会治理的目的。 (一)从历史角度看，民事政策法源地位具有合理性和正当性 新中国成立之后，百废待兴，诸多方面的立法工作进展缓慢。在民事立法方面，国家于1950年制定 颁布了《婚姻法》，虽然在此之后多次提到制定《民法典》，也围绕制定新中国的《民法典》开展了一些起草 和讨论的工作，但是由于各种原因导致关于制定《民法典》的相关工作停滞下来，很多设想没有得到有效 落实，直至爆发政治运动进而彻底结束了制定《民法典》的呼声。新中国建立之后，国务院(即政务院)为 了促进和规制国民经济的恢复与发展，先后制定颁布了不少民事法规，但是对于民事活动的规制基本上 30日先后颁布的《关于贯彻执行民事政策几个问题的意见》《关于贯彻执行民事政策法律的意见》以及 《关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见》，出台