评《反不正当竞争法（修订草案送审稿）》中的商业贿赂会计条款——以美国《反海外腐败法》为鉴.pdfVIP

海外视野 OVERSEASPERSPECTIVE 评 反不正当竞争法 (修订草案送审稿) 中的商业贿赂会计条款 以美国 《反海外腐败法》为鉴 口文 ／华东政法大学国际法学博士 上海市静安区市场监管局 吴兆丰 中华人民共和国反不正当竞 中美反商业贿赂会计条款的比 法律要求提供了机会。 争法 (修订草案送审稿)》(以下简称 较分析 第二，以 “合同及会计凭证～如‘ 《修订草案送审稿 )对商业贿赂条 实记载”为主要要求。 款进行 了幅度较大的修订，意 图促 修订草案送审稿))对现行 反 ((修订草案送审稿》对经营者 进我国反商业贿赂经济立法的体系 不正当竞争法))反商业贿赂条款进 的会计资料的处理确定为在 “合同 化。 修订草案送审稿 对商业贿赂 行了修订，增加了会计条款的规定， 及会计凭证”中 “如实记载”，进而 的概念进行了定义，并列举 了三种 反映了执法机关对反商业贿赂执法 将经营者进行财务资料 的收集义务 比较特殊的商业贿赂行为，其中增 经验的总结 ，是我国反商业贿赂立 局 限于这两个方面。合同，一般指 设了第二项 “经营者之间未在合 同 法的重要变革。由于 修订草案送 经营者开展具体业务的书面凭证。 及会计凭证中如实记载而给付经济 审稿 目前处于征求意见阶段，部 会计凭证，依照 ((会计法 的规定， 利益”的会计条款规定，对经营者 分 内容尚不成熟，需要进一步明确 包含原始凭证和记账凭证，记账凭 的会计记录和会计账簿做出了要求。 或者修改。所谓 “他 山之石，可以 证是对原始凭证的审核和加工而成 反商业贿赂立法 中包含会计条 攻玉”，通过将其与美国 反海外腐 的符合会计制度要求的财务资料 ； 款的立法例并非我国独创 ，美国 反 败法))进行对比分析，可 以为其进 而原始凭证则是直接来源于业务产 海外腐败法))就包含反商业贿赂条 一 步完善提供有益的参考。 生和完成，通过其文字记录经济业 款和会计条款两大部分，并且在执 第一 ，以 “经营者之间”为主 务的开展情况，但正 由于其书证性 行中共同实施。依照美国 反海外 要规制对象。 质，对于该事项是否真实发生则无 腐败法))第 7Sni(b)(2)条 的规定， 修订草案送审稿))将会计条 法确认。这就容易给违法者以合法 证券 发行者应 当 ：维持和保 留账 款的要求限定为 “经营者之间”，将 形式规避法律提供契机。而美国 反 簿、记录和账 目的合理的细节，足 非经营者之间业务的会计要求排除 海外腐败法 会计条款则要求会计 以准确而公正地反映发行者资产的 在外，这就使得一部分用 以反映经 资料达到 “合理的细节”，以达到 “足 交易和处置情况 ；设计和维持一个 营情况的会计账簿和记录不为该法 以准确而公正地反映发行者资产的 内部会计控制系统，足 以提供合理 所规制。而依据美国 反海外腐败 交易和处置情况”。同时该法还要求 的保证。这两项内容构成了会计条 法))，证券发行者应当维持和保留财 建立 “内部会计控制系统 ，足以提 款的实质性要求，前者被称为财务 务账簿和记录，以准确而公正地反 供合理的以下保证……”。至于何为 账簿记录要求，后者被称为 内控要 映发行者资产的交易和处置情况， “合理”，该法规定 “是指审慎官员 求。正是在会计条款和反商业贿赂 也就是说，任何资产交易和处置都 对其行为感到满意的细节和保证”。 条款 的共同作用之下，以往通过会 应当制作 留存财务账簿和记录 ，而 这就将财务会计的要求建立在执法 计账簿弄虚作假来掩盖商业贿赂的 不管所开展业务 的对象是谁。相对 者的执法评价之上，其要求之严可 途径无处遁形 ，从而形成 了美国反 而言， 修订草案送审稿 的会计条 见一斑 。 海外腐败强大的执行力和威慑力。 款要求为经营者寻求其他途径