现代宪法的变迁与互动模式 读《现代宪法》.pdf

法 政 论 坛 现 代 宪 法 的 变 迁 与 互 动 模 式 读 《现 代宪法》 张 伟 K.C.惠 尔教 授 的 《现 代宪 法》正 如译 者翟 小波 所言 , “简 明 、精 练 、扎实 、通 透 而 中肯 ”( 见 本书第 147 页 译者说 明。以下 引用该书 只标页 码) 。这 本书在 内容和 逻辑 上可分 为相对独 立 的两 个部分, 前 一部分 可 以看作 是关于 宪法 的概念 和分 类 的 阐述 。后一部 分涵盖 了立宪主 义 的价 值 、宪法 变迁 以及 宪政秩 序维护这 样 的 宏大 论题 。本文主要 针对“宪 法 的变 化 ”这一 问题做 一些解读 , 在笔者 看来, 对于 这个 问题 的论述 不仅 在 内容 和篇 幅上 占据 了本书 的大 部分 , 而 且从 《现 代宪 法》 这一 标题所揭 橥 的宪 法 的流 动性 、时 代性看, 这个 问题也更切 近本书 的核心 。 一 、宪法 的含义 要 理解惠 尔所 说 的“宪 法 的变化 ”, 首 先要 知道 他究 竟是 在何 种意义 上使 用 “宪 法 ”一 词 的, “宪 法 ”又 包含 怎样 的具体 内容 。在 本书 的第 一章 他给 出 了立 论 的基 础 。 惠尔 指 出, “宪法 ”在一般政 治事务 讨论 中, 至少有 两种用法 : 第一, 被用 来描 述 国家 的整 个政府体 制, 即“确立和 规范或治 理政府 的规则 的集合体 ”( 第 1 页) 。 所谓“规则 的集合体 ”包含法 律规则 和非法律 规则两 部分 。前 者是能够 被法 院承 认 和适用 的; 而 后者虽 然名 义上不 是“法律 ”, 法 院可 以不 予承 认, 但是 在规范 政 府运 作方 面, 与 前者有 着相 同的效 力, 譬如 习惯 、风俗 、默 契或 惯例 等等 。第二 , “宪 法 ”不被 用 以指 称这些规 则 的集 合体, 而 是指它 们 的“选 集 ”, 且 仅仅指 法律规 则 的选集 。也 就是说 , 广义而 言, 所有 关于规 范政府运 作或者 治理政府 的规 则都 可 以看作是 整个宪法“集合 体 ”的一 部分, 包 括成文 法律 、政 府法规 、法令 、法 院判 决、风俗 或 习惯 等等; 狭义 上, “宪法 ”主要 是指 成文 的宪 法典 和与 之紧密 相关 的 少数“宪法性 法律 ”。本书采 用 的是狭 义 的宪 法概念 。 宪法 起源于 人们 的这 样一种 信念: 把 政府据 以建立 和行动 的根本 原则 写入 文件 具有必 要性 。而 现代意义 的“宪法 ”则始 自 1787 年美 国宪法 。自此, “用 书面 文件 规定政 府组织 的原则 ”, 被很好 地确立下 来( 第 2 页) 。还 须注意 的是, 宪 法 只 67 22 00 00 77 $$11 22 法 政 论 坛 规定 了政府 组织 的普 遍原则 , 而政府 的具体组 织和运 作 的依据 通常 是 由议 会通 过 的普通法 律 。宪 法与普 通法律存 在着职 能的分离 , 普通法 律补充 和修正 存在于 宪法 中的规 则( 第 3 ～4 页) 。此外, 宪法还 受司法解 释 以及 习惯 、风 俗和惯 例 的补 充 、修正甚或 废止 。需 要铭记 的是: “如果要理 解某 国宪法 的意义, 或描述 其运 作 , 或判 断其优 劣, 就必须 在