大陆法系与英美法系司法过程中的法律思维差异研究.PDF

大陸法系與英美法系司法過程中的法律思維差異研究 鍾小凱 一、引言 被稱之為法院組織系統的“雙軌制”。行政法院作為 一個訴訟機關，同普通法院一樣，也有自己的管轄範 隨着香港、澳門的回歸，在香港原來的英美法系 圍與司法審級，但與普通法院相比較而言，它又有自 的法律體系基本不變和在澳門原來的大陸法系的法 身的特點。如，其審判官不是法官而屬行政官吏；其 律體系基本不變，當代世界的兩種典型的主要法系存 審判案件主要依據長期以來處理案件所形成的一套 在於中國，對這兩大法系司法過程中的法律思維差異 判例辦案，等等。與大陸法系國家法院組織系統“雙 進行比較研究具有重要的現實意義。 軌制”的情形相對立，英美法系法院組織系統中一般 大陸法系國家和英美法系國家在司法過程中的 不存在獨立的行政法院，行政訴訟案件也同其他民刑 法律思維上存在巨大差異，學界對該問題的研究已經 事案件一樣，由普通法院依據一般的而非專門的法律 產生了很多的成果。本文對大陸法系和英美法系司法 調整。 過程中的法律思維差異研究秉持開放性的立場，把兩 美國學者達瑪什卡在《司法和國家權力的多種面 大法系司法過程中的法律思維差異主要概括為“科 孔》一書中將權力的組織結構劃分為兩種基本的理想 層和協作”、“依法判決和法官造法”、“權力和自 類型，一為科層式理想型，其主要特徵是一個被組織 治”、“理性主義和經驗主義”、“實體真實和程序 到一種等級結構中的職業化官員群體，他們按照某種 公正”五個方面的主要差別。這五個方面是對兩大法 技術標準來做出決策；另一種為協作式理想型，主要 系司法過程中的法律思維差異進行的宏觀的類型化 特徵是一個非專業化的決策者群體，他們被組織到一 的歸納，這可以使得我們對大陸法系和英美法系司法 個單一的權力層次中，並且根據未分層的共同體標準 過程中的法律思維有個比較清晰的結構圖景，從而對 來做出決策。前者的特徵體現為官員的職業化、嚴格 它們之間存在的深刻差異和不同的司法風格有更加 的等級秩序和決策的技術性標準。後者體現為外行官 深刻的認識。 員、權力的平行分配和實質正義的標準。在科層型組 織結構下的法律程序是：按部就班的漸進式程序、上 級審查的重要性、卷宗管理、漸進式審判、官方程序 二、科層和協作 的排他性、邏輯法條主義與程序規則。而協作型組織 結構下的法律程序是：程序活動的集中化、單一決策 在司法體制安排和司法組織設置上，大陸法系國 層級的分叉、對口頭交流和當庭證供的信賴、集中開 家和英美法系國家存在巨大差別。大陸法系國家的法 庭、私人程序活動的合法性、實質正義與程序規則。 院組織系統不是單一的，它在普通法院組織系統之 他在書中說到，所謂的理想類型往往並非現實的 外，還存在一個獨具特色的行政法院系統，這種情形 直接反映，它常常是以一種極端的方式來體現現實生  珠海市中級人民法院法官、中國人民大學法學博士 @ DIF @ 《“一國兩制”研究》2015 年第 3 期(總第 2