法拍执行技巧.doc

目 錄 法令修正後對法拍案件執行之技巧 一 壹、前言： 一 貳、強制執行之基本概念： 一 參、程序之進行（以查封動產、不動產為例）： 八 肆、點交： 十二 伍、參與分配之程序 十七 陸、如何辦理保全程序 三十八 法令修正後對法拍案件執行之技巧 壹、前言 最近民法於八十九年五月五日修正公布實行；農業發展條例、土地法、土地稅法於八十九年一月二十六日修正公布；及為疏解案件於同年二月二日再度修正強制執行法；注意事項於八十九年四月十四日發布。對農地上有違章建築時如何執行，土地增值稅課徵方法、如何辦理退稅，投標方法、原則及實務上認定得標、落標、廢標之標準，何謂特別拍賣程序、第三人在特別拍賣程序中如何表示承買，拍定後如何辦理點交，新舊強制執行法交替時如何適用法律，債權人如何確保債權都有不同的解釋，實有須參酌理論、學說、外國立法例與實務見解，做最詳盡之解說。 貳、強制執行之基本概念 一、當事人進行主義： 所謂當事人進行主義之當事人是指有執行名義之債權人而言，因有執行名義之債權人始發動強制執行之權利，包含本案聲請強制執行之債權人、參與分配（或併案）之有執行名義之債權人屬之，至無執行名義之債權人因無發動強制執行之權利，故不屬之。至執行名義之種類可分為對人及對物之執行名義。另依強執法第五條第一項規定聲請強制執行時應（及宜）以書狀表明，並具備左列事項： (一)當事人及法定代理人。 (二)請求實現之權利。 (三)執行之標的物、行為及其他法定事項。若不知執行標的所在，得依強制執行第十九條查財產，受調查之機關，除了個人有正當理由外不得拒絕。或依稅捐稽征法第三十三條規定向稅捐機關調查財產。 (四)繳交執行費。以聲請金額，征收千分之七，但五千元以下免征，非財產案件征三千元，除此之外其他，如旅費等均免征（同法第二十八條之二）。保全程序（如假扣押）後調卷執行者免徵執行費；參與分配要繳執行費，但對物執行名義者按所得金額課徵之等。 (五)檢附強執法第六條規定之證件（正本）。 二、實例： (一)甲有一幢不動產價值新台幣（下同）五百萬元，而向銀行乙借三百萬元，再向某代書丙借一百五十萬元，後向丁借一百萬元未還，丁乃聲請法院強制執行該幢不動產，此時代書丙如何保障其權利？ (二)法律問題探討： １．乙、丙所設定之抵押權為最高限額抵押權或一般抵押權有何不同？ ２．如何認定拍賣有無實益？ Ａ：就動產拍賣無實益之情形 （１）不得查封：依強制執行法第五十條之一第一項規定「應查封動產之賣得價金，清償強制執行費用後，無賸餘之可能者，執行法院不得查封。」即查封前即發現查封物價值甚少，已不足清償執行費用者，即不應查封，以免無益之浪費。 （２）雖查封，但不得拍賣：依強制執行法第五十一條之一第二項規定「查封物賣得價金，於清償優先債權及強制執行費用後，無賸餘之可能者，執行法院應撤銷查封，將查封物返還債務人。」，即於查封後始發現之情形，亦即債權人如查封後繼續進行執行程序仍無法受償價金者，即應撤銷查封物，將查封物返還債務人。 （３）例外情形者，即經執行法院詢問債權人之意見，如債權人聲明於查封物賣得價金不超過優先債權及強制執行費用時，願負擔其費用者，仍應予拍賣（強制執行法第五十條之一第三項）。宜注意者： ａ：動產賣得之價金，如無其他優先權者（如動產抵押權），應注意拍賣價金之出價須在執行費之上，否則不予拍定。 ｂ：如有優先權者，拍賣定有底價者，底價應在執行費和優先權總額之上，否則不予拍定，未定底價亦同。 ｃ：如拍賣之應買人出價未達右揭之價格而不予拍定時，債權人應負擔其費用， ｄ：如是強執法第五十條之一第一項是指全部執行費，因該項規定是從不得查封起不得執行。如是同條第二項者，則僅須負擔該拍賣之費用，如登報費、非執行人員之執行費等。 Ｂ、就不動產拍賣無實益情形： （１）拍賣無實益之原因，須動產之拍賣最低價額不足清償優先債權及強制執行之費用者（強制執行法第八十條之一第一項前段），即不應拍賣，這情形之發生可能在第一次拍賣經鑑價結果即發生，亦有可能不動產經多次拍賣而未拍定始發生上開情形，故執行時每一次定拍賣時即應注意。又所謂「不足清償優先債權」是指擬制的參與分配優先權之無執行名義債權人（強執法第三十四條第二項）。因此，拍賣時係由順位在先之抵押權人或其他優先受償人聲請拍賣時，仍應予拍賣（強制執行法第八十條之一第三項），即該優先受償債權人為有執行名義並已聲請強制執行，自有發動執行之權利。又清償之執行費包括土地增值稅，因土地增值稅為最優先受償，並應予扣繳。簡言之，不動產得拍賣之情形，須足以清償執行費、土地增值稅及無執行名義之優先債權，否則不得進行拍賣，即拍賣無實益。 （２）拍賣無實益之後續程序（強制執行法第八十條之一）： ａ、執行法院應將無實益之事由通知債權人。 ｂ、債權人於受通知後七日內，得證明該不動產賣得價