建设工程施工合同签订过程中的法律风险与防范培训稿案例.ppt

常见的约定不明的情况： （1）合同内容不完整 【风险点】 合同缺乏必要的条款，导致约定不明，履行过程中容易产生争议。 【防范措施】 1、签约时审查合同是否具备以下内容：工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等； 2、争取使用建设、工商行政主管部门颁布的示范合同文本。 3.3、合同内容约定不清导致的风险及其防范 （2）承包范围、内容约定不明 【风险点】 对承包范围、内容约定不明，导致在合同履行过程中容易产生争议 【防范措施】 1、对于承包范围和承包内容应由设计、技术人员与造价人员共同界定； 2、在约定承包范围和承包内容时，需要结合图纸、规范、招投标文件进行。 3.3、合同内容约定不清导致的风险及其防范 （3）约定的工程质量标准不规范 【风险点】 将不存在的优良质量标准约定为验收标准，将应由建设单位申请评选的奖项约定为验收标准，导致质量违约责任争议。 【防范措施】 应当按照国家、地方、行业质量标准作为质量验收标准，避免约定优良标准或其他不规范的奖项标准。 3.3、合同内容约定不清导致的风险及其防范 （4）合同工期约定不明 【风险点】 合同中未约定开竣工日期认定的标准，或未明确工期是日历天还是工作日，导致约定不明，产生争议。 【防范措施】 明确约定开竣工日期的认定标准，以及工期是按日历天计还是按工作日计。 3.3、合同内容约定不清导致的风险及其防范 （5）逾期竣工违约金约定过高 【风险点】 逾期竣工违约金约定过高，且没有最高限额的约定，若逾期竣工，将可能导致承担过高的逾期竣工违约金，同时，影响施工企业主张工程款的权利。 【防范措施】 1、以约定赔偿实际损失代替约定逾期竣工违约金； 2、如约定逾期竣工违约金，则宜约定与同期银行固定资产贷款利率等值的违约金； 3、尽可能约定违约金的最高限额。 3.3、合同内容约定不清导致的风险及其防范 （6）争议解决条款约定不当 【风险点】 争议解决条款约定不当，将可能导致争议解决条款无效，甚至增加诉讼成本，延长解决纠纷的期限，以及其他不利的后果。 【防范措施】 1、对于选择仲裁还是诉讼解决方式应明确约定一种方式，避免出现两种方式； 2、如选择仲裁，则要准确约定仲裁机构的名称； 3、如选择诉讼，则争取约定施工企业所在地法院管辖。 3.3、合同内容约定不清导致的风险及其防范 防范：签订合同填写专用条款时，一定要做到：用词准确；条理清晰；字迹清楚；权利义务对等。 上诉人：上海某建筑公司与海南某安装公司签订《分项工程承包合同》，该《分项工程承包合同》第四条第一款明确约定：项目A3、A4室内花岗石，结算价格按1069000元结算（包括洗手台钢架制安，安装辅料、洗手台挖洞、石材磨光等全部工序），上述结算价格不受工程量的改变而影响。工程验收后被上诉人海南公司以工程款未完全付清而起诉。一审审理中承包商请求法院对系争工程进行造价鉴定，法院委托有关机构进行鉴定，并以鉴定结果对案件作出一审判决。由于系争工程已经交付使用，测量时多数项目无法实测到位，因此鉴定结果高出合同价格接近一倍，发包商上海公司不服一审判决提起上诉。 3.4、约定合同价款及调整的风险及其防范 案例三： 这是一起建设工程施工合同约定工程款按固定价结算的案例。一审法院不予认定，另行委托鉴定机构对工程造价进行鉴定。在承包人未提供任何证明该约定无效的证据的情况下，法院决定对工程造价委托鉴定是没有任何法律依据的。为此，二审法院依法改判，认定合同约定有效，判决按照合同约定的固定价结算工程价款。 3.4、约定合同价款及调整的风险及其防范 本条是按固定价结算的规定，《解释》明确在合同约定固定价的情况下，不得对建设工程造价进行鉴定。 评析 二审法院最终认定双方建设施工合同有效，工程款结算应按合同约定的固定价结算，对原审判决依法予以改判。 示范文本列出的确定合同价款的三种方式：①固定价格合同；②可调价格合同；③成本加酬金合同。 防范：①固定价格的约定应注意：一定要约定风险范围；明确超出风险范围外的价款计价方法；总价包干合同，要明确施工范围和工程量增减部分的计价方法。②可调价格的约定，要在专用条款内约定合同价款的调整方法③成本加酬金价格的约定，要在专用条款内明确约定成本的构成和酬金的计算方法。 3.4、约定合同价款及调整的风险及其防范 例如 1、所签订的施工合同工期不能顺延； 2、质量不符合约定； 3、工程价款不合理或不能按时到位等