工程项目招投标与合同管理第四章.ppt

第五节 合同的变更、转让和终止 一、合同的变更 合同的变更，是指合同依法成立后，在尚未履行或尚未完全履行时，当事人双方经协商依法对合同的内容进行修改或调整所达成的协议。 《合同法》第五章规定，当事人协商一致，可以变更合同。 注：当事人对合同变更只是一方提议，而未达成协议时，不产生合同变更的效力；当事人对合同变更的内容约定不明确的，同样也不产生合同变更的效力。 第五节 合同的变更、转让和终止 二、合同的转让 三、合同的终止 合同的转让，是指当事人一方将合同的权利和义务转让给第三人，由第三人接受权利和承担义务的法律行为。 部分转让（权利\义务），全部转让 合同的终止，是指合同当事人之间的合同关系由于某种原因不复存在，合同确立的权利义务消灭。合同终止的情形有以下几种： 1.合同已按照约定履行 2.合同解除 协议解除 法定解除 第六节 违约责任承担方式 一、违约金 二、赔偿损失 1.构成 （1）有违约行为，当事人不履行合同或者不适当履行合同； （2）有损失后果，违约责任行为给另一方当事人造成了财产等损失； （3）违约行为与财产等损失之间有因果关系； （4）违约人有过错，或者虽无过错，但法律规定应当赔偿的。 2.范围 3.方式 恢复原状、金钱赔偿、代物赔偿 4.计算 第六节 违约责任承担方式 三、继续履行 两种：1.债权人要求债务人按合同的约定履行合同； 2.债权人向法院提出起诉，由法院判决强迫违约一方具体履 行其合同义务。 四、采取补救措施 主要发生在质量不符合约定的时候。 五、违约责任的免除 不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。 不可抗力发生后可能引起三种法律后果： 1.合同全部不能履行，当事人可以解除合同，并免除全部责任； 2.合同部分不能履行，当事人可以部分履行合同，并免除不履行部分的责任； 3.合同不能按期履行，当事人可延期履行合同，并免除其迟延履行的责任。 第七节 合同争议处理方式 合同争议，是指当事人双方对合同订立和履行情况以及不履行合同的后果所产生的纠纷。 合同争议的解决途径有以及几种： 一、和解 和解是指争议的合同当事人，依据有关的法律规定和合同约定，在互谅互让的基础上，经过谈判和磋商，自愿对争议事项达成协议，从而解决合同争议的一种方法。 二、调解 调解是争议当事人在第三方的主持下，通过其劝说引导，在互谅互让的基础上自愿达成协议，以解决合同争议的一种方式。 依调解人的不同，合同的调解有民间调解、仲裁机构调解和法庭调解三种。 第七节 合同争议处理方式 三、仲裁 仲裁是指发生争议的双方当事人，根据其在争议发生前或争议发生后所达成的协议，自愿将该争议提交中立的第三者进行裁判的争议解决制度和方式。 仲裁委员会 仲裁规则 仲裁协议 我国《仲裁法》规定，有下列情况之一的，仲裁协议无效： 1)约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围； 2)无民事行为能力或限制民事行为能力人订立的仲裁协议； 3）一方采取胁迫手段迫使对方订立仲裁协议的。 仲裁程序 仲裁实行一裁终局制。即任何一方当事人不得因不满裁决而要求复议，不得向法院起诉，也不得向其他任何机构提出变更仲裁裁决的请求。 第七节 合同争议处理方式 四、诉讼 诉讼，是指人民法院在当事人和其他诉讼参与人参加下，审理和解决民事案件的活动以及在这种活动中产生的各种民事关系的总和。 诉讼主管和管辖 主管：确定法院于其他国家机关、社会团体之间解决民事纠纷的分工和权限。 管辖：各级人民法院之间和同级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。级别管辖、地域管辖、移送管辖和指定管辖 诉讼程序 第一审普通程序、简易程序 第二审程序、特别程序 仲裁 诉讼 or * 不具有完全代偿能力的法人、其他组织或者自然人，以保证人身份订立保证合同后，又以自己没有代偿能力要求免除保证责任的，人民法院不予支持；第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。 * 补充知识：格 式 条 款 合同法第39条： 　　　采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。 补充知识：格 式 条 款 格式条款无效主要具有如下几种情况： （1）具有我国《合同法》第52条规定情形的格式条款无效：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益的；违反法律、行政法规强制性规定的。 （2）具有我国《合同法》第53条的规定情形的格式条款无效：造成对方人身伤害的；因故意或者重大过失造成