中国公司海外并购审查程序.pptx

2013年4月 美国凯寿律师事务所 中国公司海外并购审查程序 Kaye Scholer 目 录 一、 中国公司海外投资的趋势 二、 并购美国公司的方式 三、 美国联邦证券法下的申报 四、 反垄断申报：美国和欧盟 五、 特定行业的额外审查 六、 中国公司海外并购面临的挑战 七、 海外并购交易的谈判 八、 美国国家安全审查 九、 美国出口控制 2 中国公司海外投资的趋势 从过去以欧美国家为主到世界各洲 收购的主要目标是制造业、资源类和技术类企业 欧洲商会的调查显示： 85%的受访中国企业表示投资欧洲是希望开拓欧洲市场 47%的受访者表示是为了服务中国市场 26%的受访者表示是服务于除欧洲和中国之外的其他市场 34%的受访者表示是利用欧洲的知识产权和研发资源 18%的受访者表示是为了配合进入欧盟的中国客户或合作伙伴 3 并购美国公司 – 收购形式 并购美国公司的方式通常有： 资产收购 股权收购 兼并 新兴的收购方式： 俱乐部交易（Club Deal） 中联重科联手弘毅投资、高盛、曼达林基金收购意大利CIEA公司 复星国际联手A Capital收购地中海俱乐部（Club Med） 破产程序下的兼并收购：万象收购A123 合资企业：中石化从Chesapeake收购Mississippi Lime的50%股权，组成合资企业 在公司重组程序中投标或从私募基金处购买 4 并购美国公司 – 其他批准和同意 无论采用何种收购方式或途径，有可能需要政府审批及其它批准： 目标公司股东批准 目标公司的合同或政府许可，根据采取的具体收购方式，可能会需要政府的同意 以低价收购资产情况下，还需要考虑是否可能会构成破产法上的虚假转让。 从破产程序下收购，要受到美国破产法的严格管辖 5 海外并购美国公司的政府管制—概述 证券法下的管制 反垄断法下的规制 特定行业的额外审查 国家安全审查 出口控制 6 美国联邦证券法下的申报 — 概述 要约收购受美国联邦要约收购规则管辖，该规则要求(i)收购方使用要约收购表(TO表)，并且(ii)目标公司使用14D-9表，向SEC备案并向目标公司股东披露具体的信息 如果收购方向目标公司股东发行证券，作为兼并或要约收购的全部或部分对价，该等证券必须使用适当的表格并根据美国1933年证券法及其修正案（下称“证券法”）进行登记 根据收购方的特点，可能还需要获得收购方股东的批准并进行美国联邦证券法规所要求的其他登记 7 反垄断申报：反垄断审查—适用性 1976年哈特—斯科特—罗迪尼反垄断改进法(下称“HSR法案”) 针对收购上市公司巨额股权的投资者的事先通知与核准规定 须在并购和合资之前向美国联邦贸易委员会和美国司法部进行反垄断申报 申报标准： (A) 简单而言，交易一方的总资产或年净营业额超过1.418亿美元，而另一方的总资产或年净营业额超过1420万美元；并且 (B) 收购方在交易后将持有被收购方总计超过7090万美元的具有表决权的证券和资产；或者 无论收购方和被收购方的营业额或资产情况如何，收购方在交易后将持有被收购方总计超过2.836亿美元的具有表决权的证券和资产 联邦贸易委员会每年调整申报标准，以上是2013年的标准 8 反垄断申报—确定收购价格 一方的年营业额和总资产包括了处于同一控制下的母公司、子公司和关联公司的的年营业额和总资产。因此，计算时采用的是最终母体的概念。 在资产交易中 包括了资产的价值和某些承继债务的价值。 在计算“价值”时取“确定的交易价格”和“市场公允价值”的高者。 180天追溯期。在计算是否满足7090万美元的标准时，180天内(i)从同一交易方中购买的资产；或者(ii)相同交易各方订立购买资产的合同中确定的资产，需要与当前的交易的资产价值一并计算在内 9 反垄断申报：反垄断审查—时间和结果 30天的等待期（而要约收购为15天），但可由于被要求提供额外信息而被延长，直至所要求的信息得以完整提供。 等待期满内如果联邦贸易委员会或司法部没有提出异议，即可期满后实施并购交易 即使期满后，联邦贸易委员会或司法部仍可启动行政裁决程序 影响认定有垄断影响的因素： 市场准入 限制产量或价格 10 欧盟及其成员国的反垄断申报要求 欧盟和各成员国的两个层面都有反垄断申报要求，但适用的条件不一样，而且相互排斥。 满足“欧共体规模”的合并控制需根据《欧盟合并控制条例》向欧盟进行反垄断申报 不符合欧盟申报条件的可能需要向所涉及的成员国根据其国内法进行反垄断申报 除了卢森堡，各成员国都有反垄断申报，其中，只有英国是自愿申报 申报要件基本上也采用了行为要件加规模要件的模式，只是在规模要件上降低了数额。 例如，在德国，申报的规模要件为：合计营业额5亿欧元；至少一方超过2500万欧元，另一方超过500万欧元。 11 欧