债法总论 韩强.ppt

案例讨论 送奶工某甲清晨突然疾病，无法送货。同事某乙自告奋勇，代某甲送货。某乙疏于注意，将本应送至某丙家之牛奶误送至某丁家，某丁未察，取而饮之。后因该牛奶业已变质，致某丁罹患急性肠胃炎，送医治疗。某丁也因此获得商业保险理赔2000元。 案例讨论 顾客某甲在酒吧点了两瓶啤酒，喝完后坐在那里发呆。酒吧服务员无声地在桌上又放了一瓶啤酒。某甲将第三瓶酒也喝了。结账时，某甲只愿意付前两瓶酒的钱，而服务员则坚持必须支付第三瓶酒的钱。 甲过失致使乙之汽车损坏。修复费用为10万元。修复后该车市价贬值3万元。事故发生后至判决作出之日，乙另外租赁汽车花费1万元。另，乙由于汽车损坏，被迫取消一次外出郊游。 甲对乙的损害赔偿义务的范围应如何确定？ 采取补救措施 含义：又称补正，弥补给付瑕疵，回复其圆满状态，确保债权实现。合同法第107条、第111条。 要件：其一，给付有瑕疵；其二，瑕疵可以补正；其三，合同未特约排除补正。 方法：（1）回复原状：修理、更换、重作；（2）瑕疵担保责任：退货、减少价款或报酬。 关于“减价”和“退货” 减价责任：一方不完全履行，受害方选择减少价款，而不选择解除合同。 （1）体系地位：在我国归入违约责任中的“采取补救措施”，传统民法上属于买卖合同中的瑕疵担保责任。参见德民第441条。 （2）关于“减价权”（Minderungsrecht）：a. 请求权说；b. 形成权说。以形成权说为通说，系合同的“一部解除”。 退货责任：两种理解。 （1）合同解除； （2）债权人行使拒绝受领权。 采取哪种理解：第一，取决于债权人之意思表示；第二，是否符合第94条规定的解除条件。 （3）特别法上的退货：消保法第24条（针对质量瑕疵）、第25条（网络、电视、电话、邮购，7天无理由退货） 赔偿损失 损害赔偿之目的：使受害人之损害获得填补（Ersatz）。传统民法采取全部赔偿原则。 损害赔偿之立法：其一，回复原状（Naturalrestitution）主义。此处回复原状系法律概念，并非事实概念，指回复至受损前的价值状态。德民第249条；其二，金钱赔偿主义。按损害程度估计金钱，使义务人对受害人给付金钱。日民第417条。我国采金钱赔偿主义（另有恢复原状之规定）。 损害赔偿具有补偿性的特征，但也体现一定的惩罚性：其一，补偿他人损害，即是对违约人的惩罚，因为补偿的支付并无对价；其二，补偿超过实际损失的，也构成惩罚 。补偿基本针对财产损害进行，对于精神损害能否适用违约责任存在争议。 拒绝给付 含义：债务人能为给付而违法地表示不为给付的意思通知。此处强调债务人不仅不给付，而且还有明确表示不给付的意思，此点区别于给付迟延和不完全给付。合同法第108条。 拒绝履行系意思通知，准法律行为。 类型： 1. 明示的拒绝履行（明示的预期违约）和默示的拒绝履行（默示的预期违约）。合同法第68条、第94条第2项、第108条 2. 期前的拒绝履行和届期的拒绝履行。合同法上未作区分。 拒绝给付的效力 期前之拒绝给付：（1）发生不安抗辩权，合同法第68条；（2）构成预期违约的，合同解除，违约责任。合同法94条第2项，合同法108条 。 履行期届至后之拒绝给付： 债权人得请求继续（强制）执行。 债权人得请求损害赔偿或支付违约金。 债务人丧失同时履行抗辩权，并同时陷于给付迟延。 相对人有先履行义务的，得拒绝给付。 相对人有义务采取措施避免损失的发生，或防止损失的扩大。 不完全给付（Schlechterfüllung） 含义：债务人的给付不符合债的本旨。合同法第107条“履行合同义务不符合约定”。 在德国法上被称为“积极侵害债权”（positive Forderungsverletzung）或“积极侵害契约”（positive Vertragsverletzung）（Staub，1904年）。原系德国之判例法，后经债法现代化法予以法典化，以弥补给付不能（消极侵害债权）和给付迟延之不足。 类型 瑕疵给付：给付本身具有瑕疵，或数量不符、或品质不合、或方法不当、或地点不妥、或时间不宜等。可能与迟延给付竞合。 加害给付：不仅给付本身有瑕疵，且因其瑕疵致使债权人遭受其他损害的，即发生超过履行利益的损害。可能与侵权责任竞合。 不完全给付的效力 不完全给付能够补正的，可类推适用给付迟延的规定：（1）请求补正（采取补救措施，修理、更换、重作，合同法第107、第111条）；（2）履行迟延（继续履行、损害赔偿、违约金或定金责任，，合同法第107条、第110条、第112条、第113条、第114条和第115条，以及不可抗力风险分担，合同法第117条第1款后段）；（3）失权期间。 不完全给付不能补正的，或补正对债权人无意义的，可类推适用给付不能的规定 ：（