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PE实务：契约制PE操作指引2014-12-06?刘乃进?PE实务[PE实务]致力于中国法制框架下PE实务问题的系统梳理、分析与研究。欢迎关注、分享与交流。PE实务：契约制PE操作指引作者：刘乃进律师，微信号:naijin01, 微信公号:PE实务。【阅读提示】1、我国首支契约制PE，是2006年12月30日设立的渤海产业基金。但该基金是由国务院、国家发改委特批设立，不具有推广意义。故在其设立后长达8年的时间里，罕见其他契约制PE的出现。2、2014年8月21日，证监会正式放行契约制PE，这使得此类PE的设立有了明确的法律、政策依据。与公司制、合伙制基金相比，契约制拥有更大的灵活、便利特性，在不久的将来，该类PE将大量出现。3、基于以上判断，笔者在公号内发表了《首支契约型PE正式设立，该类型PE面临井喷》、《契约制PE运营模式深度分析》两文。文章发布后，引起同行热议，践行者特别关注此类基金的设立、运营模式以及操作细节的处理，做了大量有意义的探讨。4、鉴于实务需求，笔者制作本操作指引，基本可满足践行者的需求，希望能对同行们有所帮助。本指引可结合《契约制PE运营模式深度分析》一文参阅，后者对本指引涉及到的主要问题做了阐释、分析。【正文】契约制PE操作指引第一章、总则第一条[法律依据]本指引依据《中华人民共和国证券法》、《中华人民共和国证券投资基金法》、《中华人民共和国信托法》、《私募投资基金监督管理暂行办法》、《公开募集证券投资基金运作管理办法》、《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》等法律、法规、行业规定制定。前款依据在下文中分别简称《证券法》、《证券投资基金法》、《信托法》、《私募基金管理办法》、《公募基金管理办法》、《私募基金备案办法》。第二条[基金分类]公募基金公开募集，投资范围限于上市交易的股票、债券，以及国务院证券监督管理机构规定的其他证券及其衍生品种。私募基金非公开募集，可投资于证券市场，也可投资于非证券市场。公募基金，买卖公开发行的股份有限公司股票、债券、基金份额以及国务院证券监督管理机构规定的其他证券及其衍生品种的私募基金，是证券投资基金，受《证券投资基金法》调整。私募基金投资于非公开发行的股票，属于证券投资；但是，不受《证券投资基金法》的调整。私募基金投资于非公开发行股票的运作，可以借鉴或参照《证券投资基金法》的规定执行。第三条[契约制PE] 本指引所称PE是指私募股权投资基金。PE可以通过签订公司章程或合伙协议，以股份有限公司、有限责任公司、有限合伙企业的形式设立；也可以通过签订基金合同，以契约方式设立。本指引所称契约制PE是指通过签订基金合同、以契约方式设立的私募股权投资基金。契约制PE的设立、运作受《私募基金管理办法》的调整，并可借鉴、参照《证券投资基金法》；契约制PE的设立、运作的应符合《信托法》、《证券法》的基本规定。第四条[投资范围]契约制PE可以从事对未上市企业的投资，对上市公司非公开发行股票的投资。契约制PE对上市公司非公开发行股票的投资，属于证券投资；但是，不受《证券投资基金法》直接调整，可以不按《证券投资基金法》对证券投资基金的监管要求执行。第二章、契约制PE的架构第五条[一般架构] 契约制PE的运作，通常由基金份额持有人、基金管理人、基金托管人三方主体协作完成。基金份额持有人是基金的投资者，基金财产的所有者，其出资组成基金财产，通过基金份额持有人大会行使权利，并可组建基金份额持有人大会日常机构行使权利。基金管理人根据基金合同，负责基金的募集、设立、投资、管理、退出与分配等工作。基金托管人受托管理，保管基金财产，监督基金管理人的投资运作。基金份额持有人享有投资收益；基金管理人根据基金合同的约定收取管理费及业绩报酬；基金托管人收取托管服务费用。第六条[基金管理人设立、登记] 契约制PE管理机构（以下统称基金管理人）的设立不设行政审批，设立后，应向中国证券投资基金业协会登记（以下称基金业协会）。登记后，基金业协会向基金管理人颁发《私募投资基金管理人登记证书》，示明基金管理人成为开展私募证券投资、股权投资、创业投资等私募基金业务的金融机构。基金管理人所有高管人员应在最近5年内没有违法记录或尚在处理的重大经济纠纷诉讼案件，至少3名高管人员具备2年以上股权投资或相关业务经验。基金管理人注册前，应向注册所在地工商局、发改委、金融办等行政主管部门咨询，地方行政主管部门对出资金额、股东资格、高管人员有特别规定的，从其规定。第七条[基金管理人登记报送信息] 基金管理人向基金业协会申请登记，报送以下基本信息：（一）工商登记和营业执照正副本复印件；（二）公司章程或者合伙协议；（三）主要股东或者合伙人名单；（四）高级管理人员的基本信息；（五）基金业协会规定的其他信息。第八条[基金管理人主要职责] 一般而言