我国民法典编纂中商事立法定位问题探析..pdfVIP

第14卷第3期 河南司法警官职业学院学报 2016年9月 0f 2016 VoL14No．3 J0malHen锄JudicialPoliceVoc8tional Couege SeptembeL 我国民法典编纂中商事立法定位问题探析 王文静 (河南大学法学院，河南开封475000) 夺·‘争·‘争·夺·中·寺’·夺·夺·‘争·争·夺·审·夺·夺·争·争·争·夺·审·争·寺-·夺·争·审·夺·审·‘争·审·争·咛’·争·夺·争·‘争‘咛‘·‘争·中‘争·争·审·审‘争·夺·审‘‘争·审· 摘要：民商合一符合当代私法体系构建的趋势，我国的民事立法应因应当下工商社会的客观现 实，统筹兼顾商事立法，将民法典主体制度的范围扩展至包括经营者与消费者，商事法律关系的确 定采折中主义，并有必要在我国民法典的统领下制定我国的商法通则。 关键词：民法典编纂；民商合一；商法通则；主体制度 中图分类号：DF51 文献标识码：A ．夺·．夺·夺·夺·．c》·夺·夺·．§·夺·夺·．§·．各·夺·．5·—5·夺·．：}·．各·6·夺·．c}·夺·夺··}·夺·．5·．c}·—5·．夺·夺·—争·．夺·。各·．串．·夺·．夺·孛·夺·．奉·。各·．争·夺·．cS·．串·夺·—各· 有学者认为，《中华人民共和国民法通则》(类 作启动伊始，在立法体制上采取民商分立还是民商 似于我国民法典的法律文件)素有“私法中的宪法” 合一的问题就一直困扰着我国立法者。民商分立主 之称u1，十八届四中全会顺应时代发展的需要，明 张商事关系相对独立于民事关系而存在，基于商事 确提出编纂民法典，具有非常重要的历史意义。可 关系与民事关系在主体、内容、产生依据、法律适用 以肯定的是，2015年4月由中国法学会起草的《中等方面存在的诸多差异，民法与商法在对私法关系 华人民共和国民法典·民法总则专家建议稿(征求 的调整与规制方面体现为一般性与特殊性的差异， 意见稿)》(以下简称《民法总则专家建议稿》)的出 而且有观点认为民法与商法当属两个彼此独立的不 炉，将是我国再一次启动民法典制定征程中具有实 同法律部门。嵋o 质性的一步。观此《民法总则专家建议稿》，民商合 (一)民商合一与民商分立之争 一的立法模式已被采纳，但《民法总则专家建议稿》 在我国的众多专家学者中，支持民商合一的占 却遭到不少学者的诟病，被认为是假借民商合一之 绝对主流，其主要理由如下：第一，当下社会民事活 名而行抹杀商法独立性之实。同时，也不难发现许 动与商事活动已悄然融合交织在一起，独立的商人 多商事条款并未被包含在内，例如商事交易中的外 阶层已沦为历史的产物而不复存在，严格地区分民 观主义、严格责任、短期时效、未区分民事主体与商 法与商法并无现实意义；第二，传统的大陆法系国家 事主体等等。笔者认为在民商合一理念的指导下进 德国、法国开创了民商分立的立法模式，颁布商法 行民法典的编纂应当做到与商事立法统筹安排，以 典，但新近出现的公司法、保险法、证券法、票据法、 做到真正的民商合一。 海商法等跨度极大且特点鲜明，很难适用统一的法 一、我国民法典的制定应追求民商合一 律规则进行规制，民商分立失去了现实的可能性；第 模式 三，不论是在理论上还是实务上，区分民事行为与商 民商分立与民商合一是大陆法系国家在法典编 事行为的边界是个难题，民商分立促使民事行为与 纂时所采取的两种不同思路，伴随着工商社会的发