施工企业用工风险分析及应对策略.PDF

经营管理 Management Administration 施工企业用工风险分析 及应对策略 ■ 中铁一局法律顾问 卢建强 在审判中很容易产生混淆。审判实践 动关系有关事项的通知》的规定中关 施工企业用工中的法律问题 中，判断双方是否建立了劳动关系， 于认定劳动关系的几个因素跟江苏省 《劳动合同法》已于2008年1月 首先要看双方是否签订了劳动合同， 高级人民法院的精神基本一致。 1日起正式施行,该部法律整体在原 若双方未签订书面的劳动合同，则应 2 劳动合同订立的相关法律规定 《劳动法》的基础上进一步加大了对 分析双方是否形成了事实劳动关系 。 我国法律以立法的形式明文规定 劳动者的保护力度，增加了用人单位 这需要综合分析以下几个因素：劳动 了劳动合同在劳动关系中的重要地位 人力资源的管理成本。对企业来说， 者以用人单位的名义工作或者在用人 以及劳动合同订立的基本要求。《劳 影响之大前所未有。对于劳动密集、 单位的管理之下工作；劳动者的工作 动法》第19条规定:“劳动合同应当以 队伍流动、事故高发的建筑企业，面 是用人单位业务的组成部分；用人单 书面形式订立。”《劳动合同法》第 临更为严峻的考验。建筑企业由于用 位向劳动者提供基本劳动条件；用人 10条更明确规定:“建立劳动关系， 工形式的特殊性和多样性，在劳动用 单位向劳动者支付劳动报酬。另外， 应当订立书面劳动合同。已建立劳动 工方面存在诸多复杂的现实问题和潜 国家劳动和社会保障部《关于确立劳 关系，未同时订立书面劳动合同的， 在的法律风险,下面笔者就其常见法 律问题和应对策略加以分析。 1 劳动法律关系的界定 比较有代表性的是根据江苏省 高级人民法院《关于审理劳动保障监 察、工伤认定行政案件若干问题的意 见》（2005年11月17日）中对劳动关 系有深刻的定义。劳动法律关系是指 劳动者基于从属关系，向用人单位提 供职业性的劳动，由用人单位给付劳 动报酬所形成的法律关系。劳动法上 的劳动关系源于民法中的雇佣关系， 其与民法中的承揽、承包、代理等法 律关系，由于同样具有由一方提供劳 务，另一方给付报酬的特征，故而 56 2012.7 (下半月刊) 经营管理 Management Administration 民 事 诉 讼 的 证 明 标准属于高度概然性， 即当事人提供的证据能 够大概证明某一事实即 可，不需要达到排除一 切合理怀疑的程度，具 体到劳动关系认定上， 就是只要满足上述标准