2015年司法考试民法学不定项选择题部分详细解析.doc

　　2015年司法考试《民法学》不定项选择题部分详细解析 　　(一) 　　甲公司与乙公司签订了一份手机买卖合同，约定：甲公司供给乙公司某型号手机1000部，每部单价1000元，乙公司支付定金30万元，任何一方违约应向对方支付合同总价款30%的违约金。合同签订后，乙公司向甲公司支付了30万元定金，并将该批手机转售给丙公司，每部单价1100元，指明由甲公司直接交付给丙公司。但甲公司未按约定期间交货。请回答91—93题。(2010年卷三不定项第91-93题) 　　91.关于返还定金和支付违约金，乙公司向甲公司提出请求，下列表述正确的是( )。 　　A.请求甲公司双倍返还定金60万元并支付违约金30万元 　　B.请求甲公司双倍返还定金40万元并支付违约金30万元 　　C.请求甲公司双倍返还定金60万元或者支付违约金30万元 　　D.请求甲公司双倍返还定金40万元或者支付违约金30万元 　　【答案】D 　　【考点】定金、违约金 　　【解析】选项A、C错误。《担保法》第91条规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%.本题中，合同总价款是100万，100×20%=20万，即乙公司支付的30万定金中只有20万部分是有效的，甲公司违约适用定金罚则时，只能要求甲公司双倍返还40万，不能要求甲公司双倍返还60万。 　　选项B错误，选项D正确。《合同法》第116条规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。据此可知，定金罚则与违约金不能同时适用，只能选择其一适用。 　　92.关于甲公司违约时继续履行债务，下列表述错误的是( )。 　　A.乙公司在请求甲公司支付违约金以后，就不能请求其继续履行债务 　　B.乙公司在请求甲公司支付违约金的同时，还可请求其继续履行债务 　　C.乙公司在请求甲公司继续履行债务以后，就不能请求其支付违约金 　　D.乙公司可选择请求甲公司支付违约金，或请求其继续履行债务 　　【答案】AC 　　【考点】违约金、继续履行 　　【解析】《合同法》第114条第3款规定，当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。据此可知，违约金与继续履行不冲突，两种责任方式可同时并用，当然非违约方也有权利选择适用。 　　93.关于甲、乙、丙公司间违约责任的承担，下列表述正确的是( )。 　　A.如乙公司未向丙公司承担违约责任，则丙公司有权请求甲公司向自己承担违约责任 　　B.如乙公司未向丙公司承担违约责任，则丙公司无权请求甲公司向自己承担违约责任 　　C.如甲公司迟延向丙公司交货，则丙公司有权请求乙公司承担迟延交货的违约责任 　　D.如甲公司迟延向丙公司交货，则丙公司无权请求乙公司承担迟延交货的违约责任 　　【答案】BC 　　【考点】合同的相对性 　　【解析】《合同法》第121条规定，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。基于合同相对性原理，本题中甲乙之间存在买卖合同关系，乙丙之间存在买卖合同关系，因此，因甲迟延交货的违约责任，丙只能向乙主张，然后再由乙向甲进行追偿，丙不能直接向甲主张违约责任。 　　主观题 　　四、(本题20分) 　　案情：甲公司委派业务员张某去乙公司采购大蒜，张某持盖章空白合同书以及采购大蒜授权委托书前往。 　　甲、乙公司于2010年3月1日签订大蒜买卖合同，约定由乙公司代办托运，货交承运人丙公司后即视为完成交付。大蒜总价款为100万元，货交丙公司后甲公司付50万元货款，货到甲公司后再付清余款50万元。双方还约定，甲公司向乙公司交付的50万元货款中包含定金20万元，如任何一方违约，需向守约方赔付违约金30万元。 　　张某发现乙公司尚有部分绿豆要出售，认为时值绿豆销售旺季，遂于2010年3月1日擅自决定与乙公司再签订一份绿豆买卖合同，总价款为100万元，仍由乙公司代办托运，货交丙公司后即视为完成交付。其他条款与大蒜买卖合同的约定相同。 　　2010年4月1日，乙公司按照约定将大蒜和绿豆交给丙公司，甲公司将50万元大蒜货款和50万元绿豆货款汇付给乙公司。按照托运合同，丙公司应在十天内将大蒜和绿豆运至甲公司。 　　2010年4月5日，甲、丁公司签订以120万元价格转卖大蒜的合同。4月7日因大蒜价格大涨，甲公司又以150万元价格将大蒜卖给戊公司，并指示丙公司将大蒜运交戊公司。4月8日，丙公司运送大蒜过程中，因山洪暴发大蒜全部毁损。戊公司因未收到货物拒不付款，甲公司因未收到戊公司货款拒绝支付乙公司大蒜尾款50万元。 　　后绿豆行情暴涨，丙公司以自己名义按130万元价格将绿豆转卖给不知情的己公司，并迅即交付，但尚未收取货款。甲公司得知后，拒绝追认丙公司行为，要求己公司返还绿豆。问