中国企业境内外上市中的有关重大法律问题.pptVIP

有限责任公司整体变更的业绩连续计算  内 涵 有限公司阶段的业绩纳入三年连续计算期还应建立在有限公司也是规范运作的基础上。如果公司在有限公司阶段，股东与公司的财产边际无法区分，未形成有效的公司治理，生产经营存在大量不规范之处，此时即便是采用有限公司整体变更的方式设立的股份公司，即便公司没有评估调账，也不能连续计算三年业绩。 5 一、历史沿革－发行人的前世与今生 1 二、关联交易、同业竞争、竞业禁止－发行人的独立性 关联交易  关于关联方的认定；奇妙的“叔侄关系”与关联关系的实质性判断 国企的特殊性 法人与拟上市公司不因受同一国有资产管理机构控制而构成关联方，但该法人的法定代表人、总经理或者半数以上的董事兼任拟上市公司董事、监事或者高级管理人员的除外。 1 二、关联交易、同业竞争、竞业禁止－发行人的独立性 关联交易  关联交易需要特别关注的几种类型 内 涵 a关联方占款；资金占用费。 b商标、商号的许可使用；无偿投入与免费使用。背景原因：商标的价值难以评估，且各关联方对商标的贡献难以精确衡量。 案例：某公司商标的处理 c专利技术及非专利技术的许可使用；原则上应当投入，且有偿许可。 d 特殊产业的关联交易可以谅解。 e 关联担保导致的财政独立性 1 二、关联交易、同业竞争、竞业禁止－发行人的独立性 关联交易  警惕关联交易非关联化 内 涵 虚假的繁荣。 2 二、关联交易、同业竞争、竞业禁止－发行人的独立性 同业竞争、竞业禁止  判断标准 内 涵 判断实际控制人、控股股东及主要股东同业竞争及董监高竞业禁止的实质性标准：同一种业务。 “对审核中发现公司与竞争方存在相同、相似的业务，应请公司做出解释。如有充分依据说明与竞争方从事的业务有不同的客户对象、不同的市场区域等，存在明显细分市场差别，而且该市场细分是客观的、切实可行的，不会产生实质性同业竞争的，则要求公司充分披露其与竞争方存在经营相同、相似业务及市场差别情况。”但是目前除了细分市场确实差别明显的外，中国证监会已开始不再认可用细分市场来解释同业竞争问题。 案例索引 1 三、资产与负债－发行人的家当 资产重组  资产注入 内 涵 根据前一个会计年度的资产总额、营业收入或利润总额达到或超过重组前发行人相应项目比例分别计算。 同一控制下的企业合并问题 受到鼓励但必须关联。 有利于避免同业竞争、减少关联交易、优化公司治理、确保规范运作，对于提高上市公司质量，发挥资本市场优化资源配置功能，保护投资者特别是中小投资者的合法权益，促进资本市场健康稳定发展，具有积极作用。除了应满足比例的指标外，还应充分说明业务之间的关联性。一般而言，相同或相近之间的业务整合或者直接上下游之间的业务整合产生的资产及业务注入，是能够被审核机关所接受的。但是拟上市主体整合单纯提供配套简单服务的企业，则难以被认可。比如拟上市主体整合一个电厂或运输公司。此类业务之间，虽有关联，但并不属于核心价值链的关联，两者间更谈不上相同或近似。 100%以上：发行人重组后运行一个会计年度后方可申请发行。 50%-100%：保荐机构和发行人律师应按照相关法律法规对首次公开发行主体的要求，将被重组方纳入尽职调查范围并发表相关意见。 1 三、资产与负债－发行人的家当 资产重组  资产注入 内 涵 根据前一个会计年度的资产总额、营业收入或利润总额达到或超过重组前发行人相应项目比例分别计算。 非同一控制下企业合并问题 受到限制。 防止拼盘上市，几个利润较小的企业容易拼成一个大企业， 创业板要求如下： 50%以上，运行24个月。 20－50%，运行一个完整会计年度。 20%以下，与同一控制一样，重点关注。 主板要求如下： 非同一控制，且业务相关：大于100%，36个月；50%-100%，24个月；20%-50%，1个会计年度； 非同一控制，且业务不相关，大于50%，36个月；20%-50%，24个月； 非同一控制，不论业务是否相关，低于20%不要求。 1 三、资产与负债－发行人的家当 资产重组  资产剥离 内 涵 重大业务及资产不得随意进行重大剥离：适当限制剥离主业中部分不良资产的剥离，允许突出主营业务的剥离。 相同业务的剥离 2006年9月，某拟上市药企以与公司主营业务发展战略不一致为由，将两家控股子公司转让给大股东，并于2007年将该两家子公司不再纳入合并范围。实际的剥离原因是：两子公司每年亏损7000万元。 中国证监会认为，被剥离公司与拟上市企业业务相同，剥离纯粹出于包装业绩之需，不符合整体上市要求，因而即便公司整体变更了，也不能连续计算三年业绩。即便要剥离，也应尽量处理成有对价