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中国公司法中的几个争议问题 主讲人：顾功耘 教授 华东政法大学 主讲内容 一、股东滥用公司人格的情形认定 一、股东滥用公司人格的情形认定 一、股东滥用公司人格的情形认定 一、股东滥用公司人格的情形认定 二、公司章程的对外效力 三种观点: 二、公司章程的对外效力——以公司对外担保为例 《公司法》第16条对公司担保的规定： 1. 公司对外担保，依照公司章程规定进行。 2. 公司章程应规定公司对外担保由公司机关——股东会或者董事会——决议。 问题：当担保行为违反章程规定的程序时，是否构成合法担保？ 理论上的主流观点： 出于保护交易安全和第三人利益的目的——公司章程的限制不能对抗善意第三人，也即外部第三人没有对公司章程的法定注意义务。 但也有学者持反对意见，认为既然《公司法》做了规定，债权人应当要求担保公司出具股东会或者董事会决议。 二、公司章程的对外效力——以公司对外担保为例 司法实践中的倾向： 1. 最高法院终审(2002)民二终字第45号案认为，公司不能以董事违反章程越权签订合同的理由对抗其他第三人。审判实践中对于该问题仍存在不同认识。结合章程作为公司自治规则的特征和我国尚未建立有限责任公司章程开放查阅的现状等因素，认为债权人不负有审查公司章程真实性的义务的观点，有相应的依据。 2. 金融债权人要给予特殊保护？实践中倾向对金融债权人给予特殊保护，不随意否定担保的效力。 问题：金融债权人处于优越地位，在债权形成过程中，有充分能力完成章程审查或者令对方提交经过公证的章程。银行业内部的规章指引对其从事贷款业务的注意义务设定了更多要求。此时，完全免除其注意义务是否合理？ 二、公司章程的对外效力——以公司对外担保为例 二、公司章程的对外效力——以公司对外担保为例 案例： 三、公司设立的无效 三、公司设立的无效 三、公司设立的无效 案例： 四、股东知情权 四、股东知情权 关于原股东的知情权 五、有限责任公司股权转让效力 公法第72条规定： 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。 股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。 经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 五、有限责任公司的股权转让效力 五、有限责任公司的股权转让效力 判决无效的案例： 陈蓉军 夏军 成都奥斯卡叔叔 餐饮有限公司 五、有限责任公司的股权转让效力 判决有效的案例： 骏平公司 周卫忠 张立平（15%） 陈慧蒙 胡家华 （15%） （70%） 六、公司司法解散的适用情形 六、公司司法解散的适用情形 六、公司司法解散的适用情形 六、公司司法解散的适用情形 六、公司司法解散的适用情形 案例 LOGO * LOGO 股东滥用公司人格的情形认定 公司章程的对外效力 公司设立无效 有限责任公司的股权转让效力 一 二 三 五 六 公司司法解散的适用情形 四 公司股东的知情权 规定的情形过于笼统 举证责任的配置不明 缺乏统一的认定要件 目前规定中的问题 滥用情形的拓展 公司资本不充足 利用公司回避合同义务 公司法人格的形骸化 利用公司规避法定义务 自愿交易:不单独构成，除非有欺诈等情形 非自愿交易:一般构成（风险转嫁给了无辜者） 主体要件 结果要件 客观要件 主观要件？ 明确认定要件 （四要件说） 关于名义股东、实际股东、实际控制人的滥用问题？ 兄弟企业的问题？ 第20条：严重（如何理解？）侵害公司债权人利益 第64条：只有财产