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主讲人：余斐蓉 律师 顾问单位讲座系列之 合同签订过程中的风险防范 [案例再现] 企业与业务员之间签订的业务风险承包协议是合同吗？ 浙江天能电池有限公司为降低赊销风险，采用高佣金的奖励政策，同时要求业务人员承担全部赊销风险。在承包责任制中规定货款逾期一个月以上业务员每月按逾期货款20%承担利息，发生坏帐由业务员全额承担。该公司有业务员80名，客户拖欠9400万元。其中有15名业务员因收款差被公司停止发货，该15名业务员手中客户拖欠1200万元，公司要求业务员承担。请问：业务员应该承担付款责任吗？ 序 一、什么叫合同？ 合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 1、真实性审查 应查看合同签订对方的身份证明、营业执照等身份信息；对企业而言，主要是审查营业执照、法定代表人身份证明，看对方的企业性质、注册资本，以及载明的其他信息。 a.订立合同的一方根本没有提供法人资格证明； b.合同一方虽提供了《企业法人营业执照》，但为副本或复印件，其实为伪造的证明； c.合同一方提供了正式的《企业法人营业执照》但其实际虚报注册资本，无实有资金，并没有实际履行能力； d.合同一方在订立合同时虽提供了正式的《企业法人营业执照》，但因未参加工商局年检已被吊销营业执照。 资性能力审查 审查合同对方履行合同的能力 注册资本 主营业务 资金状况 资产状况 合同履行情况 涉诉状况 3、合法性审查 经营范围 相关资质 民事权能1、共有2、委托代理 代理签订买卖合同的委托代理人必须具备三个条件，所以对委托代理人要进行三方面的审查: 委托证明， 代理权限 签约时是否以委托人的名义进行。 审查的方法 媒介、网络信息有哪些信誉好的足球投注网站企业宣传资料分析行业协会资料查询工商注册资料查询税务信息查询社会保障机构资料查询技术监督部门资料查询银行存贷款资料查询海关报出关资料查询 2、正面接触的方法 参观与拜访目标公司以顾客或合作者的身份接触委托国家职能部门进行访问访问目标公司的相关员工 3、间接调查的方法 访问目标公司的销售商访问目标公司的供应商访问目标公司的广告代理商 4、委托专业调查机构调查。 专业调查事务所、律师事务所。 律师尽职调查内容.doc 出具正规的调查报告。 情景一 情景二 一个顾客来到商场 顾客：这条冰箱多少钱啊？ 店员：1999元 顾客：好！ 一个顾客来到商场 顾客：这条冰箱多少钱啊？ 店员：1999元 顾客：1800元卖不卖？ 店员：好！ 顾客：再送点小礼品吧？ 店员：好的。 二、合同的形式 《合同法》第十条：当事人订立合同，有书面形式、口头形式、和其他形式。 法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。 最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条对商品房销售广告和宣传资料的法律性质作了更为具体的界定： “商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。” 案例黄先生选定一套期房，并与开发商签订了《上海市商品房预售合同》，约定其购买本市某处房屋，总价为人民币85万元。合同补充条款约定，开发商交付房屋使用时，必须与楼书说明保持一致。如有违反，其有权追究开发商的违约责任。 ????合同订立后，黄先生按约付清房款，但开发商交付的房屋却与楼书说明相去甚远。购房时，黄先生拿到的彩色印刷品上写明“凯旋门的气度风光、香榭丽舍林荫大道、回旋式丰收女神喷水池、巴黎古典前庭回廊……”等广告词语，并注明交房标准为每户独立水、电、煤气表均出户设置。 但交房时，水、电、煤气等表都在户内，且彩色印刷品中载明的大部分设施未能兑现。黄先生认为开发商违反合同约定，要求开发商承担违约责任。但开发商认为，黄先生所称的楼书是广告宣传品而非合同，充其量只能是要约邀请，在销售过程中先后印刷过几种不同形式的广告宣传品，从未出过正式楼书，不应承担违约责任。 2011年某商场举行十周年店庆活动，该商场制作了大量的彩色宣传单，其中有一个宣传单上面有店庆活动期间九阳豆浆机100元一台，限购20台。王某接到宣传单后，认为该款豆浆机差不多和进货价一样，自己在乡下开店，正好只要在这个商场买，不用到外省进货了。于是，王某手持宣传单找到商场，要求按100元一台的价格，购买20台豆浆机。商场认为如真按100