第四章公司的组织机构制度介绍.ppt

3．竞业禁止的义务 《公司法》第149条规定，董事、高级管理人员未经股东会或者股东大会同意，不得自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。其中，为他人经营包括未经股东会或者股东大会认可不得在与所任职公司存在竞争业务的公司、企业担任董事、高级管理人员、监事等职务。 第十二章 公司的治理结构 * 我国新公司法还规定董事、高级管理人员不得挪用公司资金，不得将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储，不得在未经股东会、股东大会或者董事会同意的条件下，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保，不得接受他人与公司交易的佣金归为己有，也不得擅自披露公司秘密或者有其他违反忠实义务的行为。这些规定属于董事、监事和高级管理人员的忠实义务范畴。 第十二章 公司的治理结构 * （二）勤勉义务 勤勉义务也称善管义务也称注意义务，即董事、监事、经理应诚信地履行对公司的职责，尽到普通人在类似情况和地位下谨慎的合理注意义务，为实现公司最大利益努力工作。善管义务在大陆法系被称为“善良管理人的注意义务”；在英美法系被称为“注意义务”∵勤勉、注意和技能义务”。善管义务要求经营权主体在作出经营决策时，其行为标准必须是以公司的利益为出发点，以适当的方式并尽合理的注意履行职责。善管义务是对董事称职的要求，因而属于经营能力的范畴，在罗马法中被称为“善良家父″的义务。 第十二章 公司的治理结构 * 与董事的善管义务密切联系并作为善管义务重要补充的另一项规则是美国法院在长期司法实践中逐步发展起来的商业判断原则，这一原则的实质是不能仅因错误的商业决定要求董事承担责任，这一原则确立了经营者的商业决定不受司法干涉的原则。当然，如果董事因违反忠实义务，如欺诈、自我交易、重大过失，则不能受到此规则的保护。 第十二章 公司的治理结构 * 我国《公司法》第148条和第149条规定了善管义务，董事、高级管理人员必须遵守诚信原则，谨慎、认真、勤勉地在其职权范围内履行职责，为实现公司利益最大化而尽到合理的注意义务。 第十二章 公司的治理结构 * 二.责任 董事违反其承担的义务自应承担相应的责任，包括民事责任、行政责任和刑事责任。 （一）民事责任 董事、监事或高管违反忠实义务和勤勉义务，均可导致损害赔偿责任，而违反忠实义务还可导致停止侵害请求权、归入权、返还财产以及撤销权。尽管我国《公司法》并未就违反忠实义务规定撤销权，但并不妨碍公司依据《合同法》请求撤销合同。 第十二章 公司的治理结构 * 对于违反忠实义务，只要有违反义务的行为，即产生相应的责任，无需证明董事、监事或高管主观上有过错，而追究违反注意义务的责任，不仅需要证明其主观上有过错，而且在实行商事判断规则的情形下，还需要其有重大过失，才能追究损害赔偿责任。口诚然，执行董事和高管往往与公司有合同关系，将有关义务纳人劳动合同，则公司还可依据《合同法》追究其责任 第十二章 公司的治理结构 * 吴林雷总经理应支付违约金250万元 创建于1992年的四川长富集团有限责任公司，以房地产开发和餐饮为龙头，董事长为曾海明。1999年2月，该集团设立成都谭氏官府菜餐饮有限责任公司，将古城北京一百多年历史文化底蕴的官府菜引进到成都，并迅速将连锁店开进了北京、上海和重庆。2004年5月30日，这4个连锁店的33名厨师突然集体失踪，几乎使整个谭氏官府的经营陷于瘫痪。公司经过调查，认定这是集团公司副总经理兼谭氏官府菜餐饮公司行政总厨吴林的策反行径。 第十二章 公司的治理结构 * 吴林在公司的地位仅次于董事长，为何要置公司于死地呢？原来，吴林自1999年进入该公司，确实不负众望，他研制开发的几个菜肴品种在国内频频获奖，并带末了丰厚的营业额。一年之间便从厨师、厨师长飙升为行政总厨。2003年7月，公司又聘他为集团公司副总经理，年薪30万元，聘期10年。双方还约定，他在聘期内不得无故离职，否则支付违约金500万无。公司对他的器重可见一斑。然而，吴林将大部分新来的厨师收为徒弟，绝大多数厨师均尊称他为师父，甚至发生了厨师只听他的，对董事长的指示置之脑后的现象。 第十二章 公司的治理结构 * 曾海明多次与他交涉，他却依然故我。于是，曾海明决定实施厨师调整计划，两人便发生了前所未有的冲突。宣布厨师调整计划正是5月30日，看来当天33名厨师集体失踪绝非偶然。事发后第二天，他自己也离开了公司。公司董事会决定要追究他的违约责任，但将请求金额降为250万元。2004年12月30日，成都市劳动仲裁委员会裁决，支持了公司的请求。吴林不服仲裁裁决，便向成都市青羊区法院提起诉讼，2005年5月法院作出了同样判决。他又提起上诉，成都市中级人民法院于9月作出维持原判的终审判决。 第十二章 公司的治理结构 * （二）行政责任 该责任主要表现为罚款和取