第5章董事会制度的构建与运行案例.ppt

5.4 独立董事制度 5.4.1 独立董事的界定 四、独立董事的任职标准 第三，独立董事要独立于其他董事。 这类规定相对而言的主要目标是实现人情网络的独立性。 首先，独立董事不能是现有其他董事的亲属，也不能与之有业务关系。由于独立董事以实现董事会整体独立为目标，而董事之间的相互独立，没有利益小团体，才能实现整体的独立性； 其次，特别强调不能与公司经理、执行董事交叉任职，而互为独立董事； 再次，独立董事任职一定时间后，如果留任，将不是认定为独立董事。我国对上市公司的规定是，独立董事连任时间不得超过6年； 最后，离任的公司高级经理只能是灰色董事，甚至有的监管部门认定其为内部董事。 我国针对此类条款的规定是比较薄弱的。 5.4 独立董事制度 5.4.1 独立董事的界定 四、独立董事的任职标准 第四，独立董事必须独立于公司业务。 独立董事不能是公司的利益关联者。 首先，独立董事个人不能直接或间接与公司在近期有重大的交易关系，独立董事所供职的单位也不能直接或间接与公司在近期有较重大的交易关系。这项国外普遍规定的条款没有被中国证监会所采纳，有些意外； 其次，独立董事不能是为公司服务的律师、投资、财务及其他管理咨询顾问； 再次，独立董事或其供职单位近期不能从公司获取较大捐赠； 最后，独立董事不能是上述人员的亲属。 5.4 独立董事制度 5.4.2 独立董事制度运行 一、独立董事制度的作用 从独立董事制度演进历程的现实情况看，独立董事是伴随着董事会独立性要求的加强而出现的，而董事会独立的必要性则是伴随着公司制度的现代化改造而加强的。于是，独立董事的核心作用是，加强董事会本质功能中的监管经理功能和法人独立功能。 当公司实施了职业经理制度后，在治理经理的代理问题成为董事会主要任务的前提下，聘请独立董事是有利的。完全独立在经理的利益关系和人际网络之外的独立董事，能够保证监督的公正性； 而若公司全体股东平等地面对公司风险，对经营后果承担平等的有限的责任时，解除掉个别股东的特权，事实上消灭控制股东就是董事会的责任。这时，独立董事制度是实现董事会的法人独立功能的最佳方案。在利益上、人情上与任何大股东没有关联的独立董事，是隔离在公司与股东之间的屏蔽装置，确保董事会受托的是全体股东的愿望，而不是某些股东的“傀儡”。 5.4 独立董事制度 5.4.2 独立董事制度运行 一、独立董事制度的作用 董事会除了针对两类公司治理问题的权变性功能外，还由于董事个人进入公司契约，从而将其个人的信息资源、关系资源、品牌资源等间接地投入到公司法人财产中，而具有社会资源渠道功能，或一些文献所称资源依赖功能。 而这一功能对于独立董事，显得更为重要。这是因为，独立董事本身在定义上就与公司、公司经理、公司大股东不存在人际网络上的联系，于是独立董事所掌握的或者能联系到的社会资源，与公司资源的交叠并不大，进而其价值更显重要。 在社会经济学领域，大量概念强调了这种非冗余社会联系的重要性，比如“弱联系” 、“结构洞” 、“社会桥”（社会网络中一个行动者关系丛与另一个行动者关系丛之间的联系）。 其中，社会桥的桥梁型拟态形象地将独立董事刻画为公司与外部世界相联系的桥梁。吴炯对独立董事的社会桥功能进行了研究，不仅验证了公司通过独立董事这个社会桥可以获得更多外部资源，进而具有研发积极性，还发现社会桥功能的强弱与构成社会桥的独立董事群体的规模、非冗余构成和活动密度等指标显著相关。 5.4 独立董事制度 5.4.2 独立董事制度运行 一、独立董事制度的作用 当公司仍保留着古典企业的特征时，董事会以原生的决策制定功能和利益仲裁功能为己任，这时若实施独立董事制度，就是“扬短避长”了。 有些人批评独立董事不“懂事”而否定独立董事制度，这是不对的。独立董事的核心价值不是制定决策，而是审核决策和监督经理。这就好像绝大多数的体育比赛，裁判远远无需像运动员那样高专业水平，难的是如何做到公正； 当董事会主要执行利益仲裁任务时，这也不是独立董事的专长。这也就像人们生活中磕磕绊绊发生了，能“摆平”他们的一般不会是不相干的路人，而是双方都认可的权威。 所以，在一些文献中提到独立董事具有参谋职能，有些提到还有制衡职能，我们对此的意见是：独立董事作为董事会的成员，自然不能排除独立董事会从事参谋和仲裁活动，甚至不能排除独立董事在参谋和仲裁活动中的积极效用，但是必须强调，这不是独立董事的特长，这不是实施独立董事制度的原因。 5.4 独立董事制度 5.4.2 独立董事制度运行 一、独立董事制度的作用 独立董事具有三类作用： 第一来自公司治理的本质功能，可细分为监管经理功能和法人独立功能两项。独立董事承担这两项功能是独立董事制度设立的初衷，但是偏向于其中之一还是两者皆重，要以公司的治理定位为前提； 第二是由于董事会