第12章索赔条件19(知识点)13(案例)页.ppt

在进出口交易中，合同一经成立，当事人各方就应受合同的约束。任何一方当事人如不履行合同中所规定的义务或履行合同义务不符合约定的条件均构成违约。 对违约的处理，各国的法律规定不尽一致，但概括起来主要有三种办法：即要求实际履行、损害赔偿和撤销合同。 （一）英国法的规定 《公约》把违约分为根本性违约与非根本性违约两类。根本性违约是指：一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以致实际上剥夺了他根据合同规定有权得到的东西，即为根本违反合同。如果一方当事人根本违反合同，另一方当事人可以宣告解除合同，并要求损害赔偿。 非根本性违约（ Non-fundamental Breach） ——如果由于当事人不能预知，而且处于相同情况下的另外一个通情达理的人也不能预知会发生这种结果，那么就不构成根本性违约。在这时，只能要求损害赔偿。 买卖双方常见的违约情况 卖方常见的违约情况 不交货 延迟交货 所交货物与合同不符（所交单据不符） 买方常见的违约情况 不付款、延迟付款（接受单据） 不开证、延迟开证 不派船、延迟派船 违约的救济 损害赔偿 实际履行 宣告合同无效 要求维修 要求交付替代货物(原物返还) （三）我国的合同法规定 指有违反合同义务的行为，包括不履行，延迟履行，不当履行以及拒绝履行，也包括全部不履行或部分不履行。 （1）继续履行：我国对于违约行为，采取以继续履行为主，赔偿为辅的救济原则，对于因履行迟延、履行不当或履行拒绝的违约行为，原则上均可继续履行或补充履行。 （2）违约金：违约金是以当事人的约定或法律的直接规定，在当事人一方不履行债务时，向他方给付的金钱。 （3）赔偿损失：指因违约行为而导致损害的，违约人应承担继续履行，采取补救措施或赔偿损失的责任。 索赔与理赔是一个问题的两个方面 1、索赔应注意的问题 （1）注重实际，查明责任； （2）遵守索赔期限； （3）正确确定索赔项目与金额； （4）备齐索赔所需单证。 2、理赔时应注意的问题 （1）认真研究分析对方所提索赔理由是否充足，情况是否属实，是否是因我方而使对方遭受损失，是否符合合同规定或法律规定，如属逾期提出的索赔，我方可以不予受理。 （2）合理确定赔付办法。 1、索赔依据。它包括法律依据和事实依据，二者缺一不可。 — 法律依据：买卖合同和适用的法律依据 — 事实依据：违约的事实、情节及其书面证明。主要是各种检验证书。 2、索赔期限很重要，它有法定期限和约定期限两种。应根据商品种类、特性及检验所需时间等因素而定。法定期限《公约》规定为两年。我国《合同法》规定为四年。约定期限一般根据商品的实际需要，比法定期限要短一些。索赔期限的起算方法通常有： （1）货物到达目的港后某某天起算。 （2）货物到达目的港卸离海轮后某某天起算。 （3）货物到达营业处所或用户所在地后某某天起算。 （4）货物经检验后某某天起算。 注意：约定索赔期限的效力一般大于法定索赔期限 违约金是指合同当事人一方未履行合同义务而向对方支付约定的金额。 违约金条款一般适用于卖方延期交货，或者买方延迟开立信用证和延期接运货物等情况。违约金数额由交易双方商定，以违约时间的长短而定。 违约金的起算日期的计算方法，应在合同中订明。其方法有两种： 1、以约定的交货期或开证期终止后立即起算； 2、规定优惠期，即在约定的有关期限终止后在宽限一段时间，期满后在起算罚金。 确定违约金数额时，主要考虑： 1、在一方违约没有给对方造成损失的情况下，按照约定的违约金支付。 2、在当事人约定了违约金的情况下，一方违约同时给对方造成了损失时，确定违约金数额的参考标准就是损失的数额。如约定的违约金低于或高于造成的损失，当事人可以请求法院或仲裁机构予以适当减少。 3、违反合同一方当事人支付违约金后，还应当履行合同义务。 分析 我方要求解除合同不合理。理由如下：火灾致使一半左右的出口家具被烧毁，属于不可抗力，但是履约基础并未散失，我方应要求延期交货，或减少数量或替代品种，不应要求解除合同。（2）美方的索赔要求不合理，因为延期交货的原因属于不可抗力，卖方可免于赔偿责任。 分析 （1）出口货物在出口地经我方检验合格后，原则上出口商不再负品质责任。然而Inspector的检验，通常只限于Sampling Inspection.所以除非100％ Inspection ，否则货物运出后，事后证明属于卖方责任者，卖方仍应负责．（2）我厂一发现落筒机未到，应立即向船公司要求延长时效，未获同意时，应立即起诉，否则超过一年将影响索赔．（３）找到，说明船方没有短卸，通常船方不负责任．但工厂可向港务负责人如码头＼仓库等要求赔偿。４能否要求赔