第五章争议的预防和处理2012.ppt

五、合同中的仲裁条款 1、仲裁的范围； 2、仲裁的地点； 3、仲裁机构； 4、仲裁规则； 5、裁决的效力（若败诉方不执行裁决，仲裁机构不能强制执行，但胜诉方有权向有关法院起诉，请求法院强制执行。仲裁裁决是终局的，对双方都有约束力） 。 第三节：不可抗力（Force Majeure） 非人力所能控制的客观情况 使得合同无法履行或无法彻底履行 合同执行过程 不可抗力 案例分析：有一份合同，印度A公司向美国B公司出口一批黄麻。在合同履行的过程中，印度政府宣布对黄麻实行出口许可证和配额制度。A公司因无法取得出口许可证而无法向美国B公司出口黄麻，遂以不可抗力为由主张解除合同。问：印度公司能否主张这种权利？为什么？ 一、不可抗力的定义 不可抗力（force majeure）是指货物买卖合同或服务贸易合同签订后，由于发生了合同当事人无法预见、无法预防、无法避免和无法控制的事件，以致合同不能履行或不能如期履行，发生意外事件的一方可以免除履行合同的责任或推迟履行合同。 注意：第一，市场风险、商品价格波动、汇率变化等均不能视为不可抗力事件。 不可抗力是一项免责条款（Be Free from Liabilities） 第二，各国对不可抗力的不同称呼及说明 英美法中，有“合同落空”（frustration of contract）原则的规定； 大陆法系国家的法律中，有所谓“情势变迁”或“契约失效”原则的规定 第三，一般都认为构成不可抗力事件应当具备以下条件： 事件的发生及其造成的后果是当事人无法预见、无法控制、无法避免和不可克服的； 事件是在有关合同成立以后发生的； 不是由于任何一方当事人的故意或过失所造成的。 二、不可抗力条款 （一）合同中对不可抗力范围的限定 不可抗力范围的限定办法主要有以下三种： 概括式（缺点是过于笼统，易产生纠纷） 列举式（虽然比较明确具体，但容易遗漏） 综合式（既避免过于笼统，又可避免遗漏） （二）不可抗力事件的通知和证明 不可抗力 证明文件 对方 （三）不可抗力事件的法律后果及处理原则 不可抗力所引起的后果有两种： 解除合同； 变更合同（包括替代履行、减少履行或推迟履行）。 案例 甲国商人分别与乙国和丙国商人签订了出口合同。不久，甲国对乙国宣战，进入战争状态，甲国商人遂以不可抗力为由，宣布撤销上述两个合同。你认为甲国商人的行为是否合理？ 案例 国内某出口公司与某外商签订了一份农产品出口合同，签订日期为9月1日，合同规定装船日期为10—12月份。 但9月中旬后，国内市场该产品价格上涨，该合同因亏损过高不能出口，经查发现国内市场产品涨价的原因是7月中旬产地曾发生过严重水灾，货源受损所致。 请问，在此情况下，我方是否可以利用不可抗力条款，以免除责任？本案中我方应吸取什么教训？ 案例 1989年11月，我某公司与香港一公司签订了一个进口香烟生产线合同，设备是二手货，共18套生产线，由A国某公司出售，总值100多万美元。 合同规定，出售商保证设备在拆卸之前均在正常运转，虽然未经翻修，但能符合生产正常运转的要求，否则更换或退货。合同同时规定，如有卸件损坏，货到用货现场后14天内出具商检证明，办理更换或退货。 问：该合同条款有无不妥之处? * 第十章 争议的预防和处理 第一节：索赔 第二节：仲裁 第三节：不可抗力 第一节：索赔 首先介绍争议产生的原因及违约的四种一般救济方法：实际履行、解除合同、损害赔偿、保全货物。还介绍了异议与索赔条款中的索赔依据、期限、金额、办法以及罚金与违约金条款。 一、争议的类型与产生的原因 从法律意义上讲，争议是指有关当事人对彼此之间的权利义务的不同主张。 争议的产生主要有两种类型。一类是基于合同的争议；另一类是基于法律关系而产生的争议，当事人之间虽无合同关系，但一方当事人依据某项法律中的强制性规定提出索赔，例如有关产品责任、侵权、不当得利、商标专利的专有权等方面的争议。 各国法律对违约的不同规定 1、英国法的规定 违反要件（Breach of Condition）和违反担保（Breach of Warranty） 2、美国法的规定 重大违约（Material Breach of Contract）和轻微违约（Minor Breach of Contract） 3、《公约》的规定（第25条） 根本性违约（Fundamental Breach of Contract）和非根本性违约（Non-Fundamental Breach of Contract） 二、违约的一般救济方法 违