经济合同的审查及法律风险防范.ppt

为客户寻求最佳解决之道 经济合同的审查及风险防范 浙江省中小企业法学研究会 副会长 浙江金道律师事务所 高级合伙人 朱智慧 律师 经济合同的审查及风险防范 一、经济合同的审查理念 1、合同审查的目的 终极目的：保护交易、有效保护自己的权益 具体条件： （1）合同内容能够保证目的的达到； （2）交易是合法的，或者违法成本可承受或可控制； （3）合同权益是明确、有保障的。 经济合同的审查及风险防范 2、认识合同：口头、书面以及其他形式 会议纪要、备忘录、说明、联系单等不同表现 双方合意：一致意见的表示，即合同 3、签订合同的基本理念： 自己当君子、对方为小人 4、签订合同的立足点、出发点：诉讼 合同的主要作用：解决纠纷的依据 案例：会议纪要与合同 宁波建筑工程案 某项目经理在上海承接了一项目，先挂靠于一家宁波某建筑公司（以下简称宁波公司），后因个人原因，转挂靠于另一家建筑公司（建筑公司）。因该项目经理经营管理不善，业绩不佳，导致工程延误，后业主、项目经理、宁波公司和建筑公司四方通过会议达成会议纪要，业主要求宁波公司对项目经理的义务承担保证责任，宁波公司副总认为会议纪要非合同，对其无约束力，故在该会议纪要上签字。后因工程纠纷未解决，业主向法院起诉。法院认定会议纪要为合同的一种，宁波公司认为以会议纪要不是合同、内容未经公司盖章同意为由，拒不承担保证责任的辩解不成立，宁波公司应对该项目经理承担连带责任。 经济合同的审查及风险防范 二、如何识破合同欺诈 1、合同主体欺诈：虚构身份、盗借他人名义、滥用法人制度 2、合同条款欺诈：涂改、替换条款，暗藏“软条款”，逃避违约条款 3、合同标的物欺诈：借花献佛、虚假广告、以次充好、恶意占用 4、合同履行的欺诈：伪造单据、恶意串通、暗渡陈仓、金蝉脱壳 案例：一字千金 某建筑公司的教训 浙江某建筑公司根据宁波某公司的要求，为宁波公司建造一码头，双方为此签订了建设施工合同。合同中约定码头应按宁波公司设计图纸确定的地点建设，否则建筑公司应承担并约定了建造费用等。建筑公司签订合同前未仔细勘察现场，开始施工后才发现，如按设计图纸，码头建设的准确地点在岸边以外10多米，将导致不能按常规方式施工，需按深海施工方式进行，因此将增加成本1000万元。建筑公司要求宁波公司变更合同，但宁波公司拒绝并起诉要求建筑公司承担违约责任。 法院一审支持了宁波公司的请求，判决建筑公司支付违约金300万元。后经律师努力，法院二审改判建筑公司承担部分责任。 经济合同的审查及风险防范 三、合同主体资格的审查 1、民事主体资格：法人、非法人单位、自然人 相应的民事行为能力：主体资格的有效性 营业执照的经营期限和年检问题 2、经营资格合法性： 代理人：授权委托书、授权范围、代理权限 表见代理：相对人有理由相信行为人有代理权的 例：业务员 3、许可经营合法性： 限制经营、特许经营以及法律法规禁止经营 案例：不保险的保单 虚假保单案 2003年5月，泰康人寿在上海设立分公司，周某担任了业务总监。因保费指标的压力越来越大，周某和同事兼情人张某商量，决定利用客户投保资金投资赚钱。2005年，周某根据真实的保单样本，在地摊上刻制了一份电子模板，伪造了保单，向曾经的客户王、李等人下手。因王、李已对两人深信不疑，按张的要求支付了现金保费。2005年6月，周和张调到泰康宁波分公司工作，他们用“保费”在宁波购置了房产，添置了轿车，甚至经营起了超市、宾馆。 后经司法审计，两人累计收取保费2511万元，归还994万元，将骗得的1517万元钱款用于股票、股指期货买卖、支付到期回报、赌博及个人消费等，至案发时造成损失1160余万元。 经济合同的审查及风险防范 四、合同效力的审查 1、合同效力：有效、无效、效力待定 2、无效合同的认定：《合同法》第52条 （1）欺诈、胁迫 （2）恶意串通损害国家、集体利益 （3）以合法形式掩盖非法目的 （4）损害社会公共利益的 （5）违反法律、行政法规的强制性规定的 案例：胁迫合同 常山节煤案