物权法定原则的反思.pdfVIP

2007年10月 江西科技师范学院学报 Oct．，2007 第5期 Journal of Jiangxi ScienceTechnology Normal University No．5 物权法定原则的反思 罗时贵．袁彩红 (江西科技师范学院，江西 南昌330038；南昌市东湖区人民法院，江西 南昌330000) 摘 要：物权法定原则已成为物权法中惨遭批判最多的原则之一，利弊如何，学者之间褒贬不一，莫衷一是。文章 以剖析物权法定原则的内容为基础，审视了不同国家和地区对物权法定原则的改良方案，科学地论证和提出了物 权法定原则应尊重公序良俗原则。成为一个开放性的，包容性的兜底规则。 关键词：物权法定；利弊；思考 中圈分类号：D923．2 文献标识码：A 文章编号：1007—3558(2007)05-0012一OO4 一 、 弓I言 使生新公示方法时，则物权法公示原则无破坏之虞， 作为“物权法构造重要支柱之一”的物权法定原 而且可依此缓和物权法定主义之硬化。台湾学者史 则．是物权法上最具特色的基本原则之一。也是二十 尚宽也认为，“有于物权内容示以范围，而许当事人 世纪以来惨遭批判最多的原则之一。物权法定，不 于其范围自由决定者 (例如地上权得于所有房屋或 仅被视为物权法之强行法性格的主要来源，同时几 工作物又或栽植树木中．任意选择一种或数种目的 乎成为物权法之保守性、落后性的代名词。一时间， 而设定)。 至少在日本、我国台湾地区学说界，物权法定改造之 由此可见，物权法定原则在大陆法系国家都得 风盛行，鼓吹物权法定之日渐衰微，物权自由之逐步 到了认可和确定，但对物权法定原则的内涵有着不 开放．成为理论时尚。2007年3月16日，十届全国 同的解释和做法。 人大五次会议通过了《中华人民共和国物权法》，《物 (二)我国学者对物权法定原则的内容有着不同 权法》第五条规定了“物权的种类和内容，由法律规 的看法和表述。其一，认为物权法定原则是指物权的 定”．似乎物权法定原则的争论已尘埃落定。但问题 种类和具体内容均依民法和其他法律所规定者为 是怎么样理性地思考物权法定原则对中国现实的影 限，严禁当事人以约定任意创设。其二，认为物权法 响，故要对其进行反思，这有助于我们了解中国社会 定原则包括三个方面：禁止当事人创设法律没有规 的真实情况。有助于解决司法实践和物权法定原则 定的物权种类，禁止物权人超越法律的规定创设物 的冲突与协调。 权的内容，禁止当事人非依法律规定的方式变动物 二、物权法定原则的确立及内涵 权。其三，认为物权法定原则是指物权的种类、内容、 (一)各国或者地区的立法例确立了物权法定原 效力以及公示方法必须由法律规定，不得由当事人 则作为物权法的基本原则。日本《民法典》第175条， 随意确定。其四。认为物权法定原则不仅包括物权的 奥地利《民法》第308条以及我国台湾地区《民法》 具体类型，物权的内容必须由法律强制规定，而且要 第757条，均规定“物权除本法或其他法律有规定 求当事人按照法律规定的类型和内容行使物权和进 外，不得创设”的物权法定原则。德国民法和瑞士民 行物权变动的法律行为。其五，认为物权法定原则仅 法虽然没有在法典中宣示该原则。但在学理上均承 指法律对物权创设之当事人意志自由的剥夺。 认这一原则。同时，部分日本学者认为，“依习惯法 笔者以为，基